規(guī)章制定程序條例大全11篇

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篇（1）

【中圖分類號】 G 【文獻標識碼】 A

【文章編號】0450-9889（2015）06C-0127-03

對《行政訴訟法》第七十條第三項的規(guī)定，學界仍存在不同的理解，司法適用也比較混亂。比如，對行政程序違法的“法”是否應(yīng)該包括規(guī)章、行政法的基本原則等有不同的意見。在司法實踐中，對于行政程序，法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定的，當事人認為應(yīng)認定行政程序違法，但法院認為不宜認定行政程序違法；有關(guān)聽證、送達、期限等程序的規(guī)定，當事人理解為行政機關(guān)沒有按要求組織聽證、沒有按要求送達、超出期限實施行政行為就屬于行政程序違法，但是法院有可能認定行政機關(guān)的行為屬于程序瑕疵而不屬于程序違法。也就是說，有這樣一種理解，即認為行政行為違反法定程序并不意味著行政程序違法，違反法定程序有可能只是程序瑕疵。筆者認為行政行為違反法定程序，就意味著行政程序違法。討論何為“違法”，先梳理學界對行政行為程序違法中“法”的范圍的理解，非常有必要。

一、學界已經(jīng)基本達成的共識

（一）行政程序包括步驟、順序、方式和時限

行政程序，是行政機關(guān)和法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織作出行政行為時應(yīng)當遵循的程序。一般認為，這里的程序包括步驟、順序、方式和時限。比如，應(yīng)松年教授認為，行政程序是行政主體實施行政行為時所應(yīng)當遵循的方式、步驟、時限和順序。行政程序的步驟要求，比如《治安管理處罰法》第四章規(guī)定治安管理處罰要經(jīng)過調(diào)查、決定、執(zhí)行三個步驟。行政程序的順序要求，比如《行政強制法》第十八條規(guī)定行政機關(guān)實施行政強制措施前須向行政機關(guān)負責人報告并經(jīng)批準，報告、批準在前，實施行政強制措施在后。行政程序的方式要求，比如《行政許可法》第三十二條第二款規(guī)定“行政機關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。”這里要求行政機關(guān)出具符合規(guī)定的書面憑證，便是行政程序方式要求的體現(xiàn)。行政程序的時限要求，比如《道路交通安全法實施條例》第九十三條規(guī)定，公安機關(guān)交通管理部門對經(jīng)過勘驗、檢查現(xiàn)場的交通事故應(yīng)當在勘查現(xiàn)場之日起10日內(nèi)制作交通事故認定書。

（二）行政程序違法的“法”包括法律、法規(guī)、自治條例和單行條例

法律和行政法規(guī)的法律位階較高，地方性法規(guī)、自治條例和單行條例由地方的權(quán)力機關(guān)制定，用它們審查行政行為的合法性，具有權(quán)威性。《行政訴訟法》第六十三條就明確規(guī)定將法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例作為人民法院審理行政案件的依據(jù)。筆者未見學界對行政程序違法中“法”的范圍包括法律、法規(guī)、自治條例和單行條例有反對意見。

二、行政程序違法中“法”還應(yīng)當包括的范圍

（一）審查行政行為是否違反法定程序，參照規(guī)章

用規(guī)章判斷行政行為違反法定程序是否合適？沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，是否就不能認定行政行為程序違法？有觀點認為，“法律、法規(guī)規(guī)定了的即為法定程序，行政行為必須遵循。法律、法規(guī)未規(guī)定即意味著立法機關(guān)（包括行政立法機關(guān)）賦予行政執(zhí)法機關(guān)的自由裁量權(quán)。”此觀點把規(guī)章排除在外，有學者認為不妥當，并列了三個理由：“一是目前行政主體所遵循的法定行政程序大多數(shù)是由規(guī)章設(shè)定的；二是幾乎所有的行政法著作都將規(guī)章列為行政法的淵源；三是何種行政程序為法定行政程序，取決于設(shè)定行政程序規(guī)范的實際效力。”

這兩種意見均值得商榷。筆者認為，審查行政行為是否違反法定程序，參照規(guī)章。理由如下：第一，規(guī)章具有法律效力，行政機關(guān)應(yīng)當遵守，這也是“合法行政”的要求。國務(wù)院2004年的《全面推進依法行政實施綱要》中規(guī)定，行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行。但是，規(guī)章規(guī)定的行政程序是否合乎法律、法規(guī)的規(guī)定，需要經(jīng)過審查。比如，法律規(guī)定做出行政行為要公開、公正，但規(guī)章規(guī)定行政程序時，沒有規(guī)定公告、告知或者聽證等程序，這時就不能依據(jù)規(guī)章沒有規(guī)定公告、告知或者聽證等程序而判斷行政行為程序合法。

第二，法律、法規(guī)沒有規(guī)定行政程序，規(guī)章規(guī)定的，只要不違反法律、法規(guī)規(guī)定的原則和精神，可視為行政機關(guān)的承諾，執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當遵循，執(zhí)法機關(guān)違反的，應(yīng)當認定行政行為程序違法。行政機關(guān)立的法，不違反上位法的情況下，執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當遵循，不能以上位法沒有規(guī)定作為抗辯理由，這應(yīng)該也算是誠信原則在行政法中的運用。

第三，法律、法規(guī)規(guī)定了行政程序，規(guī)章增加更為具體的程序規(guī)定的，只要不是明顯違反法律、法規(guī)規(guī)定的效率要求或者增加相對人義務(wù)的，可以用來判斷行政行為程序的合法性。“增加”程序規(guī)定，如果只是細化，使行政程序更具操作性，并未增加相對人義務(wù)或者降低行政效率，應(yīng)當允許。行政效率原則，也是《全面推進依法行政實施綱要》對行政機關(guān)提出的要求。避免增加相對人義務(wù)，也是與“保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益”這一《行政訴訟法》的立法目的相符的。

第四，法律、法規(guī)規(guī)定了行政程序，規(guī)章減少程序規(guī)定的，以法律、法規(guī)為依據(jù)判斷行政行為程序的合法性。減少程序規(guī)定，有可能是行政機關(guān)減輕自己的義務(wù)，也有可能是行政機關(guān)忽視對相對人某種程序權(quán)利的保障，還有可能是行政立法為了不重復(fù)上位法的規(guī)定等等，所以，要根據(jù)具體的情形判斷，在規(guī)章減少程序規(guī)定的情況下，以法律、法規(guī)為依據(jù)判斷行政行為程序的合法性。

（二）審查行政行為是否違反法定程序，可以適用正當程序原則

程序的獨立意義和價值，得到越來越多人的認可。在立法領(lǐng)域，盡管目前尚未制定《行政程序法》，但地方立法已經(jīng)有規(guī)定，做了有益的嘗試和實踐。比如湖南省人民政府于2008年4月17日頒布的《湖南省行政程序規(guī)定》，規(guī)定了行政決策程序、行政執(zhí)法程序、特別行為程序、應(yīng)急程序和行政聽證程序等。其中第一百二十四條第二款規(guī)定：“采取影響公民、法人和其他組織權(quán)益的行政應(yīng)急處置措施時，應(yīng)當履行表明身份、告知事由、說明理由等程序義務(wù)。”根據(jù)該規(guī)定，行政機關(guān)有采取應(yīng)急處置措施的權(quán)力，但實施行為時應(yīng)當遵循相應(yīng)的程序。在行政實體法中，也有很多行政程序的規(guī)定。比如2011年6月30日頒布的《行政強制法》設(shè)專章分別規(guī)定了行政強制措施實施程序和行政機關(guān)強制執(zhí)行程序。對行政程序作出專門的規(guī)定，這是立法的趨勢。

在行政執(zhí)法領(lǐng)域，國務(wù)院2004年的《全面推進依法行政實施綱要》中規(guī)定，程序正當是依法行政的基本要求。“行政機關(guān)實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私的外，應(yīng)當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)。行政機關(guān)工作人員履行職責，與行政管理相對人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當回避。”這份文件規(guī)定四個方面的具體要求，與有些學者的主張是一致的。比如，有學者認為：“在我國，正當程序的基本要求包括：（1）行政公開。（2）聽取意見。（3）保障行政管理相對人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)。（4）回避”。

雖然這兩者一致，但正當程序原則應(yīng)該包括哪些內(nèi)容，學界的認識還是有些差異的。有的學者認為，“正當程序原則包括公開原則、公正原則、參與原則和效率原則”。有的學者認為，“正當程序原則包括公開原則、公正原則、民主參與原則”。概括表述上存在差異，但實際上大部分是趨同的。比如公正原則，公正分為實體的公正和程序的公正，程序的公正要求回避、禁止單方接觸等；參與原則或者民主參與原則，就包括聽取意見、行政相對人的知情權(quán)和參與權(quán)等。分歧在于，正當程序原則是否應(yīng)該包括效率原則？筆者同意把效率原則作為正當程序原則的內(nèi)容之一。強調(diào)效率，就要求行政機關(guān)依法定的步驟、時限、順序等作出行政行為，行政機關(guān)違反規(guī)定，可以認定行政行為程序違法。“行政效率是行政權(quán)的生命，沒有基本的行政效率，就不可能實現(xiàn)行政權(quán)維護社會所需要的基本秩序的功能。”在司法實踐中，一些法院認定行政主體作出行政行為超出法定期限的，只是屬于程序瑕疵，并沒有認定該行政行為程序違法。如（2014）浙溫行終字第164號行政判決書認定，平陽縣公安局未及時受理舉報、超過法定辦案期限屬于程序瑕疵，予以指正；（2014）大行終字第54號行政判決書指出，被上訴人作出的工傷認定決定超出了法定的期限，屬于程序瑕疵；（2014）蒲行終字第84號行政判決書認為，被告逾期作出行政處罰決定，系程序瑕疵。筆者認為這種司法認定危害很大，有損法律的權(quán)威，降低了司法機關(guān)的公信力。違反了時限的規(guī)定，就是違反了法定程序，對此應(yīng)該確定無疑。有法律、法規(guī)的明確規(guī)定，法院也有可能會不認定為程序違法，由此可見，把效率原則歸入正當程序原則，是非常有必要的。

法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定行政程序，但法院在審查行政行為是否違反法定程序時，可以適用正當程序原則。用行政法的基本原則來審查行政案件，在法理上是沒有異議的，在司法實踐中也有先例。在黑龍江省哈爾濱市規(guī)劃局與黑龍江匯豐實業(yè)發(fā)展有限公司行政處罰糾紛上訴案中，（1999）行終字第20號行政判決書認為，規(guī)劃局所作的處罰決定應(yīng)針對影響的程度，責令匯豐公司采取相應(yīng)的改正措施，既要保證行政管理目標的實現(xiàn)，又要兼顧保護相對人的權(quán)益，應(yīng)以達到行政執(zhí)法目的和目標為限，盡可能使相對人的權(quán)益遭受最小的侵害。這里法院就適用了比例原則進行裁判，很好地平衡了公共利益和相對人的合法權(quán)益，在能夠?qū)崿F(xiàn)行政管理目標的前提下，使相對人的權(quán)益受到最小的侵害。正當程序原則，在司法實踐中也有運用，但尺度不一。第一種表現(xiàn)，法律沒有規(guī)定行政程序的，法院認定原告要求被告遵循相應(yīng)程序的主張不成立。比如，（2013）衢柯行初字第30號行政判決書認為：“法律并未規(guī)定行政機關(guān)作出對違法建筑決定前必須經(jīng)過聽證程序，對原告主張行政機關(guān)未進行聽證程序違法的意見，本院不予采納。”第二種表現(xiàn)，法律沒有規(guī)定行政程序的，根據(jù)正當程序原則，被告應(yīng)當履行相應(yīng)的義務(wù)，但不認定行政行為程序違法。比如，（2014）川行終字第15號行政判決書認為：“根據(jù)行政行為程序正當?shù)囊螅桓媸翉d應(yīng)向作為申請人的原告王燕平作出答復(fù)和說明，以保障其知情權(quán)，被告省國土廳未予答復(fù)屬于程序瑕疵。程序雖有瑕疵但不致違法。”第三種表現(xiàn)，法院根據(jù)程序正當原則的要求，判定被告行政程序違法。比如，（2013）蘇行再終字第0002號行政判決書認為：“建鄴區(qū)執(zhí)法局在過程中，未對建筑物內(nèi)的物品予以登記，制作物品清單，實施第二次時，未通知作為被執(zhí)行人的江華公司負責人到場，亦違反了程序正當性的一般要求。因此，被訴行為違反法定程序。”可見，法院在適用正當程序原則時，尺度不統(tǒng)一，這也會降低司法機關(guān)的公信力，有損法律的權(quán)威。筆者贊同法院在前面第三種表現(xiàn)中的做法，不同意第一種表現(xiàn)和第二種表現(xiàn)的做法。法律、法規(guī)沒有明確規(guī)定行政程序的，根據(jù)正當程序原則，也應(yīng)該判定被告是否有義務(wù)履行相應(yīng)的義務(wù)，被告未履行相應(yīng)義務(wù)的，應(yīng)當認定該行政行為程序違法。

（三）審查行政行為是否違反法定程序，可以適用一般規(guī)范性文件

在目前還沒有制定《行政程序法》的情況下，如果一般規(guī)范性文件對行政行為程序有具體規(guī)定，屬于羈束行政機關(guān)自己的，并且在沒有違反法律、法規(guī)、規(guī)章的前提下，可以用來判斷行政行為是否符合法定程序。因為一般規(guī)范性文件可以理解為廣義的“法”的范疇；另外，一般規(guī)范性文件關(guān)于羈束行政機關(guān)實施行政行為的規(guī)定，可以視為行政機關(guān)的一種“承諾”，對此承諾，根據(jù)誠實信用原則，行政機關(guān)應(yīng)當遵守。

綜上，在我國尚未出臺《行政程序法》、行政實體法又很龐雜、分散的形勢下，如何理解《行政訴訟法》中行政行為“違反法定程序”中的“法”，是非常重要的。筆者認為，這里的“法”應(yīng)包括：第一，法律、法規(guī)、自治條例和單行條例；第二，規(guī)章；第三，行政法的基本原則特別是正當程序原則。第四，一般規(guī)范性文件。

【參考文獻】

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篇（2）

我國沒有建立司法審查制度，人民法院無權(quán)對所適用的規(guī)章進行違憲審查和違法審查，它既無權(quán)宣布規(guī)章無效，也無權(quán)撤銷規(guī)章。行政訴訟法第五十三條第一款規(guī)定：“人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、的規(guī)章。”所謂參照，是指人民法院在審理行政案件時，經(jīng)過審查，如果認定相應(yīng)規(guī)章合法，就應(yīng)該適用；如果認定相應(yīng)規(guī)章不合法，則不能適用。因此，法律實際上賦予人民法院對規(guī)章的審查判斷權(quán)，也就是說，人民法院有權(quán)對規(guī)章進行審查，作出合法與不合法的判斷，并有權(quán)拒絕適用不合法的規(guī)章。

那么在審判活動中，人民法院應(yīng)當如何參照規(guī)章呢？行政訴訟法只在第五十三條第二款明確規(guī)定了一種情況，即：“人民法院認為地方人民政府制定、的規(guī)章與國務(wù)院部、委制定、的規(guī)章不一致的，以及國務(wù)院部、委制定、的規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。”但是，從立法角度來看，并不是意味著只要遇到地方政府規(guī)章與部門規(guī)章的沖突，以及部門規(guī)章之間的沖突，人民法院就必須中止訴訟，把沖突規(guī)章層層上報最高人民法院，并由最高人民法院送請國務(wù)院裁決，而是在人民法院已經(jīng)對沖突著的規(guī)章進行審查，無法作出孰是孰非的判斷時，才請求最高行政機關(guān)幫助解決。所以，行政訴訟法的這條規(guī)定只是解決規(guī)章沖突最后的手段，而不是惟一的手段。在此之前，人民法院應(yīng)當積極地采用其他的方法，努力解決法律沖突的問題。這些方法主要有：

1.按照合法性審查標準解決規(guī)章沖突。人民法院對于任何規(guī)章，當然也包括沖突著的規(guī)章，首先進行合法性審查，對于不合法的規(guī)章不予適用，如果沖突著的規(guī)章有一個甚至幾個是不合法的，那么問題就有可能得到解決，至少得以簡化。合法性審查主要從以下幾個方面著手：（1）制定規(guī)章的行政機關(guān)是否超越職權(quán)，如某省人民政府制定的規(guī)章對該省各級人民法院刑罰罰金的追繳及管理加以規(guī)定，就超越了其行政職權(quán)。（2）規(guī)章的內(nèi)容是否與憲法、法律、法規(guī)抵觸。常見的情況是，規(guī)章對憲法、法律、法規(guī)中已經(jīng)明確規(guī)定條件、界限、標準、幅度的事項加以改變。（3）規(guī)章的內(nèi)容明顯不合理，如，有的規(guī)章內(nèi)容與發(fā)展生產(chǎn)力，保障、維護社會安全與秩序等法的宗旨、原則相違背，有的規(guī)章規(guī)定了不可能實現(xiàn)的要求。（4）規(guī)章制定的程序不合法。規(guī)章制定應(yīng)當遵循行政立法的一般程序。2002年1月1日起施行的《規(guī)章制定程序條例》對規(guī)章的立項、起草、審查、決定、公布、解釋作出了詳細規(guī)定，并明確指出：“違反本條例制定的規(guī)章無效。”該條例為法院審查規(guī)章提供了依據(jù)。

2.按照立法法的規(guī)定解決規(guī)章沖突。立法法對于規(guī)章沖突的處理方法，遵循了法律適用的一般原則，即：上位法優(yōu)于下位法，特別法優(yōu)于普通法，新法優(yōu)于舊法。如該法第八十條第二款規(guī)定：“省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。”第八十三條規(guī)定：“同一機關(guān)制定……規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”人民法院可以據(jù)此優(yōu)先適用居于上位法、特別法和新法地位的規(guī)章，解決某些規(guī)章沖突的問題。

3.按照授權(quán)標準解決規(guī)章沖突。如果法律、法規(guī)明確授權(quán)某機關(guān)就某一事項制定規(guī)章，那么這個規(guī)章的效力就高于其他機關(guān)就同一事項制定的規(guī)章，人民法院應(yīng)當優(yōu)先適用有法律、法規(guī)明確授權(quán)的規(guī)章。如道路交通管理條例第九十條規(guī)定：“高速公路的交通管理辦法，由公安部另行規(guī)定。”這樣，有關(guān)高速公路的交通管理辦法，公安部制定的規(guī)章的效力是最高的。再如，勞動法第四十八條規(guī)定：“國家實行最低工資保障制度。最低工資的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務(wù)院備案。”如此，省、自治區(qū)、直轄市人民政府制定的有關(guān)最低工資的具體標準的規(guī)章就具有優(yōu)先適用的效力。

篇（3）

如何解決這些問題呢？酒店在制定規(guī)章制度過程中，應(yīng)體現(xiàn)“四性”。

1、合法性

酒店規(guī)章制度是國家法律法規(guī)在酒店得以貫徹落實的基礎(chǔ)，酒店規(guī)章制度只有符合國家法律法規(guī)才是有效的。要做到酒店制定的規(guī)章制度具有合法性，首先要做到管理權(quán)限合法，酒店規(guī)章制度是酒店的管理措施，反映酒店的管理權(quán)利，這種權(quán)利必須在法律法規(guī)賦予的權(quán)限之內(nèi)。如果酒店制定的規(guī)章制度超越了國家法律法規(guī)賦予的權(quán)限，其規(guī)章制度就是違法無效的。如國家法律規(guī)定，只有司法機關(guān)具有依法對個人進行搜查的權(quán)力，但有的單位在制訂《行政督察條例》時卻規(guī)定，對外出帶包的員工，值班保安有權(quán)進行搜查，顯然，這超越了自身的權(quán)限，并違反了法律規(guī)定，該條無效。

其次，要做到管理內(nèi)容合法，酒店管理內(nèi)容的很多方面，國家都有法律規(guī)定，如經(jīng)營決策、財務(wù)管理、勞動管理、食品衛(wèi)生、消防管理、環(huán)境保護等。酒店制定的這些方面的規(guī)章制度，其內(nèi)容必須符合國家法律法規(guī)的規(guī)定。不能出現(xiàn)規(guī)章制度規(guī)定的內(nèi)容與法律規(guī)定相沖突的情況。如有的單位《臨時工管理暫行辦法》規(guī)定，各部門臨時用工如司爐工、洗碗工等不簽勞動合同，不交納社會保險金等內(nèi)容，就不符合《勞動法》第十六條，建立勞動關(guān)系應(yīng)當訂立勞動合同和第七十二條，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費的規(guī)定。

再次，要做到管理手段合法，管理手段的合法性是使管理內(nèi)容得以實現(xiàn)的保證。現(xiàn)在，不少酒店對違反規(guī)章制度的員工采用各種手段進行處罰，如有的單位《職工獎懲條例》規(guī)定，新錄用員工試用期間違反酒店有關(guān)規(guī)定的，除扣發(fā)當月獎金外，延長試用期6個月，就與《勞動法》第二十一條，勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過6個月的規(guī)定相悖。

2、實用性

酒店制定規(guī)章制度是為了實現(xiàn)管理好酒店以獲得經(jīng)濟效益和社會效益的目標，所以酒店的規(guī)章制度必須符合酒店的實際情況，能夠執(zhí)行且有利于酒店的發(fā)展。

從內(nèi)容上看，制度的實用性一方面要求酒店制定的規(guī)章制度要有利于酒店參與市場競爭，有利于推動酒店發(fā)展。另一方面，也要與酒店內(nèi)部實際情況相符，在促進酒店加強科學管理的前提下，做到實事求是，可以執(zhí)行。如有的單位為強化內(nèi)部監(jiān)督，按現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，制定了《酒店內(nèi)部審計條例》，由于后續(xù)改革和配套規(guī)章沒有跟上，雖是一個好制度卻無法執(zhí)行，相反，卻損害了制度的嚴肅性。

3、規(guī)范性

酒店規(guī)章制度要做到形式規(guī)范統(tǒng)一，文字明確具體，表述簡明扼要，體例保持統(tǒng)一性。可采用序言、主體、附則式，也可采用總則、分則、附則式或條目式。每項規(guī)章制度都應(yīng)有具體執(zhí)行部門，配合執(zhí)行部門和違規(guī)監(jiān)督部門。如有的單位在制訂《關(guān)于外欠管理的幾項規(guī)定》時，只有執(zhí)行部門，沒有違規(guī)監(jiān)督部門，雖然制訂了制度，卻因不規(guī)范，造成沒有檢查、沒有落實，形同虛設(shè)。

篇（4）

中圖分類號：F27 文獻標志碼：A 文章編號：1003-949X（2013）—07-0064-01

一、《企業(yè)職工獎懲條例》廢止對企業(yè)用工的影響

1.用工理念滯后帶來潛在風險

如處罰違法、企業(yè)支付雙倍工資乃至勞動合同法承認的自動簽訂無固定期限合同情形的發(fā)生等。

2.原有的規(guī)章制度失去了法律依據(jù)

我們很多企業(yè)都是參照《企業(yè)職工獎懲條例》來實現(xiàn)對員工的管理。例如大多數(shù)單位的規(guī)章制度中都規(guī)定了開除、除名、辭退、罰款等處罰方式，這些處罰方式本身就是參照條例規(guī)定的。隨著條例的廢止，對員工的開除、除名、辭退、罰款的規(guī)定，就失去了法律依據(jù)，若企業(yè)的規(guī)章制度中還有上述規(guī)定，則屬于規(guī)章制度違法。依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，規(guī)章制度違法的，員工可以隨時辭職，并要求公司支付經(jīng)濟補償金。因此隨著條例的廢止，及時的修改與該條例相關(guān)的規(guī)章制度是我們首要面臨的現(xiàn)實問題。

3.員工維權(quán)意識覺醒加大了公司管理難度

勞動合同法的頒布實施，為員工維護自身合法權(quán)益提供了強有力的法律武器。《勞動合同法》明確規(guī)定，企業(yè)在制定規(guī)章制度或者決定事關(guān)員工切身利益的重大事項時，必須經(jīng)職代會或全體職工討論通過。一旦意見不統(tǒng)一，有可能造成規(guī)章制度、重大事項或者某項處罰決定久拖不決，企業(yè)的管理將無所適從，從而影響企業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展。

二、目前應(yīng)采取的措施

1.招聘用工中的合同訂立要進一步細化

很多企業(yè)在前期的發(fā)展過程中，招聘用工的方式多種多樣，有的地方可能存在單純從企業(yè)利益處罰，試用期過長、工資偏低等問題。條例廢止后，《勞動合同法》明確規(guī)定：勞動者在用人單位沒有與其訂立書面合同時，可以通過采取法律行動，如要求加倍支付工資等來維護自己的權(quán)益，使得勞動者的權(quán)利救濟具有可訴性。這就提醒我們在用工過程中一定要簽訂書面勞動合同，在工作中一定要落實“書面合同”制度，共同維護企業(yè)和員工的合法權(quán)益。當產(chǎn)生糾紛時也可以做到有法可依。所以，今后我們在用工的第一個環(huán)節(jié)就要做好、做細。

2.依法建立和完善符合自身實際的勞動規(guī)章制度

我們要在嚴格執(zhí)行《勞動合同法》規(guī)定的前提下，結(jié)合當?shù)胤煞ㄒ?guī)，首先考慮企業(yè)規(guī)章制度內(nèi)容的廣泛性和適用性。目前而言，企業(yè)規(guī)章制度應(yīng)包括：勞動合同管理、工資管理、社會保險福利待遇、工時休假、職工獎懲、安全管理，以及其他勞動管理規(guī)定。特別是對安全管理要重新明確，建立健全相關(guān)制度，體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)一致，獎勵與懲罰結(jié)合。其次，對于嚴重違反規(guī)章制度的行為，要規(guī)定具體情形，并具有可操作性。再次，要按照“先民主，后集中”的原則，讓廣大員工參與企業(yè)規(guī)章制度的制定，切實保障企業(yè)和員工的合法權(quán)益，實現(xiàn)公司內(nèi)部的和諧穩(wěn)定。

3.明確勞動規(guī)章制度告知程序防范用工風險

篇（5）

本世紀初,黑龍江省從實施可持續(xù)發(fā)展、富民強省的戰(zhàn)略高度,對生態(tài)省的建設(shè)進行了全面規(guī)劃和布署,制訂了《黑龍江省生態(tài)省建設(shè)規(guī)劃大綱》,2001年8月,該綱要通過國家論證,是繼海南、吉林之后,國家批準的第三個生態(tài)建設(shè)試點省份。

黑龍江省各級政府對生態(tài)省建設(shè)高度重視,自第八次黨代會確定實施可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略以來,先后出臺了有關(guān)生態(tài)省建設(shè)的政策法規(guī)。如《省委、省政府關(guān)于加強環(huán)境保護的決定》、《全省林業(yè)生態(tài)工程規(guī)劃》、《全省生態(tài)農(nóng)業(yè)建設(shè)規(guī)劃綱要》等規(guī)劃。黑龍江省人大及常委會先后頒布了《黑龍江省風景名勝區(qū)管理條例》(2000年)等地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章,加之在此之前頒布的《黑龍江省環(huán)境保護條例》(1994年)、《黑龍江省學校環(huán)境保護條例》(1999年)。

所有這些政策、法規(guī)、規(guī)章、條例的制定,初步形成了生態(tài)省建設(shè)的政策法規(guī)體系,為建設(shè)生態(tài)省提供了良好的政策保證和法制保障,使得生態(tài)省的建設(shè)沿著法制的軌道正確而有序的運行。

二、黑龍江生態(tài)省建設(shè)立法方面存在的問題

黑龍江生態(tài)省建設(shè)的立法雖已初步形成體系,但從總體上講現(xiàn)有的法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件基本上是根據(jù)國家的立法范式制定的,缺少與地方特點的結(jié)合,尤其缺少一部生態(tài)省建設(shè)的綜合性法規(guī),與生態(tài)省法制建設(shè)的要求還有較大的差距。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:

1、在立法理念上存在的問題

生態(tài)省的建設(shè)離不開人的實際參與,因此在制定生態(tài)省建設(shè)的相關(guān)政策法規(guī)時,應(yīng)充分考慮并發(fā)揮人的主觀能動性。但在現(xiàn)有的政策法規(guī)中,立法偏重事后規(guī)范和制裁,不注重事前的規(guī)范和調(diào)整。大多以禁止性規(guī)定為主,而以獎勵或激勵等正面引導(dǎo)的政策基本不存在。同時,在立法理念上只注重對資源與環(huán)境破壞行為的處罰,對治理、恢復(fù)和積極建設(shè)的立法不夠;理論基礎(chǔ)薄弱,行政色彩較濃,立法內(nèi)容相對單一。

2、在立法實踐方面存在的問題

由于缺乏必要的理論研究,使得立法實踐出現(xiàn)了一些不可避免的實際問題。如從狹義上看:生態(tài)環(huán)境保護立法體系中系統(tǒng)結(jié)構(gòu)不完整,一些領(lǐng)域存在立法空白,有的法規(guī)、規(guī)章的某些條款已不能適應(yīng)形勢的發(fā)展需要,亟待修改完善;又如系統(tǒng)結(jié)構(gòu)不合理,有的制度相互間未能很好地配合,一些配套的法規(guī)或規(guī)章的制定工作沒有及時跟上時代的發(fā)展,應(yīng)盡快加以制定。

3、在立法技術(shù)方面存在的問題

關(guān)于生態(tài)省建設(shè)的立法,大多是針對生態(tài)環(huán)境所涉及的相關(guān)類別而制定的相關(guān)保護條例。很多條例、規(guī)章從立法技術(shù)上看,制定得粗而不細,很多內(nèi)容只是做了大體的規(guī)定,而沒有進行詳細而明確的規(guī)定;很多內(nèi)容制定得比較抽象,針對性不強,操作起來無所適從。這樣使得有些法規(guī)、規(guī)章的制定,不能很好的發(fā)揮其應(yīng)有的作用,需要有關(guān)立法部門作進一步的完善和修改。

4、缺少生態(tài)省建設(shè)的綜合立法

我省制定的關(guān)于生態(tài)省建設(shè)的立法大多以零散單行的法規(guī)居多,主要是結(jié)合本土的生態(tài)環(huán)境現(xiàn)狀,尤其是生態(tài)環(huán)境中容易出現(xiàn)問題的領(lǐng)域,大都根據(jù)國家的立法范式制定了符合本省發(fā)展的具有地方特點的相關(guān)保護條例,這些條例的制定,對于黑龍江省生態(tài)環(huán)境的保護起到了積極的推動作用,但就生態(tài)省的建設(shè)而言,其是一個系統(tǒng)而全面的工程,單項法規(guī)只能對某一個方面起到保護和規(guī)范的作用,但對于其他方面就無能為力了,因此,加快制定我省生態(tài)省建設(shè)的綜合立法,就頗顯重要,它將使政策、規(guī)劃和行為規(guī)范化、具體化和制度化,使得生態(tài)省的建設(shè)更加有條不紊的進行。

三、黑龍江生態(tài)省建設(shè)的立法完善

生態(tài)省的建設(shè)是個系統(tǒng)而又全面的工程,它涉及到全省的方方面面,各行各業(yè),其所存在的問題也受地區(qū)自然條件和社會條件的影響,雖然國家制定的許多法律法規(guī)都在原則上進行了統(tǒng)一的規(guī)定。但就本省情況而言,我們還應(yīng)因地制宜的制定適合本省發(fā)展的法規(guī)規(guī)范,并對生態(tài)省建設(shè)的立法工作做進一步完善,確保將生態(tài)省的建設(shè)落實到實處。

(一)制定《黑龍江生態(tài)省建設(shè)條例》

針對生態(tài)省建設(shè)過程中存在的些許問題,筆者認為,我省應(yīng)盡快制定生態(tài)省建設(shè)的綜合立法,將現(xiàn)有的政策性文件上升至規(guī)范性法律文件,使其更好的發(fā)揮指導(dǎo)性作用,切實將生態(tài)省建設(shè)的原則和制度落到實處。因此,應(yīng)該由黑龍江省人大及其常委會制定高于其他地方規(guī)章法規(guī)效力的綜合立法――《黑龍江生態(tài)省建設(shè)條例》,使其成為我省生態(tài)省建設(shè)的根本法統(tǒng)領(lǐng)全局,指導(dǎo)生態(tài)省的建設(shè)沿著高效、有序的軌道穩(wěn)步進行。筆者設(shè)想的《黑龍江生態(tài)省建設(shè)條例》基本框架應(yīng)該由以下幾部分組成:

第一章總則

主要規(guī)定生態(tài)省立法的指導(dǎo)思想和基本原則。指導(dǎo)思想應(yīng)是確立生態(tài)省建設(shè)的基本原則、基本法律制度及主要法律措施的根本方針。基本原則應(yīng)包括:可持續(xù)發(fā)展原則,生態(tài)環(huán)境保護與生態(tài)環(huán)境建設(shè)并舉的原則,污染防治與生態(tài)環(huán)境保護并重原則,突出區(qū)域特色與發(fā)揮資源、環(huán)境優(yōu)勢的原則,統(tǒng)籌規(guī)劃、突出重點、分步實施的原則,經(jīng)濟效益、生態(tài)效益和社會效益協(xié)調(diào)統(tǒng)一的原則。

第二章規(guī)劃與管理

主要規(guī)定規(guī)劃范圍、報批程序、管理機構(gòu)、管理權(quán)限和管理范圍等。明確生態(tài)省建設(shè)政府規(guī)劃的范圍以及各級政府進行進一步規(guī)劃所要報批的程序,設(shè)立專門的部門進行研究管理生態(tài)省建設(shè)事宜,減少因多方管理造成的諸多不便與相互推諉,并明確該部門的權(quán)限及職責范圍。

第三章權(quán)利與義務(wù)

主要規(guī)定行為主體及相對人的權(quán)利與義務(wù)。只有雙方明確了其權(quán)利與義務(wù),才能使其更好的履行自身的職責。生態(tài)省的建設(shè)是以政府為主導(dǎo),各方積極參與的行為,其應(yīng)是在政府統(tǒng)一規(guī)劃指導(dǎo)下進行的全省范圍內(nèi)的工程。因此,政府應(yīng)為行為主體,具有統(tǒng)一協(xié)調(diào)、布局規(guī)劃、制定相關(guān)政策法規(guī)的權(quán)力。機關(guān)團體、企事業(yè)單位及全省范圍內(nèi)的公民應(yīng)為行為相對人,做好建設(shè)生態(tài)省,保護生態(tài)環(huán)境的義務(wù)。

第四章保障機制和措施

主要是設(shè)立生態(tài)省建設(shè)的保障機制與具體措施,保障條例的順利進行。如設(shè)立行政決策、風險評估等機制,制定人才激勵、生態(tài)教育、公眾參與監(jiān)督、行政獎勵等具體措施,促使生態(tài)省的建設(shè)由被動式管理向主動式管理轉(zhuǎn)變。

第五章法律責任

主要界定違反本法應(yīng)當承擔的法律責任。應(yīng)根據(jù)違法的不同程度給予相應(yīng)的懲罰措施。如:對于較輕的違法行為給予警告、罰款等懲罰措施;對于嚴重的違法行為除給予較大數(shù)額罰款的同時或行政拘留。

第六章 法律監(jiān)督

主要明確法律監(jiān)督主體及其職責。我國的法律監(jiān)督通常是被在廣義上使用的,它包括國家機關(guān)的監(jiān)督和社會力量的監(jiān)督兩部分。國家機關(guān)的監(jiān)督是指權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)和司法機關(guān)的監(jiān)督;社會力量監(jiān)督是指各政黨、各社會組織、人民群眾以及新聞媒體等的監(jiān)督。生態(tài)省的建設(shè)離不開法律監(jiān)督,就是要發(fā)揮上述力量監(jiān)察和督導(dǎo)生態(tài)省法治建設(shè)和實現(xiàn)的作用,特別是監(jiān)督政府是否嚴格貫徹執(zhí)行生態(tài)保護法律規(guī)范,認真履行生態(tài)保護職責,監(jiān)督司法機關(guān)是否依法嚴格懲罰破壞生態(tài)的行為。

第七章附則

主要界定本法的生效時間以及解釋權(quán)益等內(nèi)容。

(二)健全完善與生態(tài)省建設(shè)有關(guān)的制度

1、建立生態(tài)補償制度

完善生態(tài)補償對于整個生態(tài)保護和建設(shè)的可持續(xù)發(fā)展具有至關(guān)重要的意義。通過調(diào)整生態(tài)環(huán)境保護涉及各方環(huán)境利益背后的經(jīng)濟利益關(guān)系,實現(xiàn)“保護者受益、破壞者受罰、受益者付費”的原則,建立保護生態(tài)環(huán)境的經(jīng)濟激勵機制。一方面使得政府對因生態(tài)環(huán)境保護和建設(shè)使生態(tài)調(diào)節(jié)功能得以維護、增值而導(dǎo)致發(fā)展機會的喪失、以及經(jīng)濟利益損失的居民,予以補償。

2、完善生態(tài)農(nóng)業(yè)方面的相關(guān)制度

我省是農(nóng)業(yè)大省,發(fā)展生態(tài)農(nóng)業(yè)對于我省富省強省具有重要的意義,是生態(tài)省建設(shè)的重要組成部分。因此,加大對生態(tài)農(nóng)業(yè)方面的立法力度,不斷健全完善相關(guān)制度顯得尤為重要。我省現(xiàn)有《黑龍江省農(nóng)業(yè)環(huán)境保護條例》和《黑龍江省綠色食品管理條例》,條例中已對農(nóng)業(yè)環(huán)境及發(fā)展方面作了明確的規(guī)定,但還有一些不足之處亟待加以補充。

篇（6）

今天的互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)成為人類社會重要的信息傳播媒體和交易活動的平臺。與此同時，隨著政治、經(jīng)濟、文化活動向網(wǎng)絡(luò)空間的不斷拓展，互聯(lián)網(wǎng)的安全問題日益嚴峻起來。這些問題主要出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)與網(wǎng)絡(luò)犯罪之中，具體來說有：惡性病毒的危害、黑客攻擊的日益猖獗、垃圾郵件的不斷侵擾以及不良信息內(nèi)容的肆意傳播。因此，重視互聯(lián)網(wǎng)安全問題，全面、系統(tǒng)地構(gòu)建我國互聯(lián)網(wǎng)安全法律體系，勢在必行。

近年來，我國頒布了一大批與保護網(wǎng)絡(luò)安全有關(guān)的法律法規(guī)和司法解釋。這其中屬于法律的有：《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《中華人民共和國電子簽名法》；屬于行政法規(guī)的主要有：《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》、《中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》、《中華人民共和國電信條例》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等；屬于部門規(guī)章的主要包括：《互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》、《互聯(lián)網(wǎng)電子公告服務(wù)管理規(guī)定》、《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理辦法》、《電信網(wǎng)間互聯(lián)管理暫行規(guī)定》、《教育網(wǎng)站和網(wǎng)校暫行管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療衛(wèi)生信息服務(wù)管理辦法》、《互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務(wù)管理暫行規(guī)定》、《藥品電子商務(wù)試點監(jiān)督管理辦法》、《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》、《證券公司網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)核準程序》、《關(guān)于新股發(fā)行公司通過互聯(lián)網(wǎng)進行公司推介的通知》、《網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)管理暫行辦法》、《關(guān)于加強通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播廣播電影電視類節(jié)目管理的通告》、《中國公用計算機互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》、《中國公眾多媒體通信管理辦法》、《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)出入口信道管理辦法》等；屬于最高法院司法解釋的有：《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《最高人民法院關(guān)于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等。

據(jù)此可見，我國保護互聯(lián)網(wǎng)安全的法律體系已初步形成，相關(guān)立法已涉及到：網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管、信息安全、電子商務(wù)、市場準入、域名注冊、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)等各個方面。但這些法律法規(guī)仍不足以高效地保護互聯(lián)網(wǎng)的安全，其本身也存在一些問題，主要表現(xiàn)在：

篇（7）

二、抓緊做好有關(guān)法規(guī)、規(guī)章的配套制定和修訂工作。依據(jù)《條例》，新聞出版署將要制定若干辦法、細則等配套規(guī)章，對現(xiàn)行的許多規(guī)章都要依照《條例》的規(guī)定予以修改或者廢止。這項工作政策性強、任務(wù)重，要同實施行政處罰法結(jié)合起來進行，對現(xiàn)行規(guī)章和規(guī)范性文件要邊清理、邊修訂。截止今年12月31日，現(xiàn)行規(guī)章已規(guī)定的行政處罰，凡與《條例》不相抵觸的，在新的規(guī)定頒布施行之前依然有效。各省、自治區(qū)、直轄市新聞出版局也要結(jié)合本地的情況，根據(jù)條例的規(guī)定，對本地的有關(guān)地方性法規(guī)或政府規(guī)章提出意見，報省、自治區(qū)、直轄市人民政府。

三、建立健全工作制度。《條例》的頒布和施行對加強和改進出版管理工作提出了更高要求。各級管理機關(guān)首先要根據(jù)《條例》的要求進一步明確機關(guān)內(nèi)部職責分工，制定科學、合理的工作程序和工作辦法，改進和完善現(xiàn)行工作制度，提高工作效率和工作質(zhì)量，改進和加強對出版事業(yè)的宏觀管理和微觀監(jiān)督。為做好出版管理行政處罰工作，各地要按國家規(guī)定認真執(zhí)行聽證制度，調(diào)查取證與處罰決定分開制度、罰款決定與罰款收繳制度，保證執(zhí)法質(zhì)量。

篇（8）

檔案行政法規(guī)，包括《檔案法實施辦法》、《機關(guān)檔案工作條例》、《科學技術(shù)檔案工作條例》等3件。散見在其他行政法規(guī)中的有關(guān)檔案法律關(guān)系的條款也屬于檔案行政法規(guī)的范疇，如《婚姻登記條例》第四章；《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第17條和59條等。

地方性檔案法規(guī)，目前全國有30個省、自治區(qū)、直轄市頒布了地方性檔案法規(guī)。長春、沈陽、青島、寧波、武漢、濟南、深圳等17個較大的城市也頒布了地方性檔案法規(guī)20件。

檔案規(guī)章，包括國務(wù)院部門檔案規(guī)章和地方政府檔案規(guī)章，目前國家檔案局單獨或以國家檔案局為主與有關(guān)部委聯(lián)合制發(fā)的現(xiàn)行有效的規(guī)章有20件，35個（省、自治區(qū)、直轄市以及國務(wù)院批準的較大的市和經(jīng)濟特區(qū)）地方政府頒發(fā)的檔案規(guī)章有59件。另據(jù)不完全統(tǒng)計，國務(wù)院其他部門制定有專門檔案管理方面的規(guī)章（含規(guī)范性文件）50余件。

以上這些檔案法律、法規(guī)和規(guī)章是檔案行政管理部門的主要執(zhí)法依據(jù)。

2007年國家檔案局按照國務(wù)院辦公廳的部署開展了系統(tǒng)的規(guī)章清理工作，并于2007年12月5日了廢止規(guī)章目錄和現(xiàn)行有效規(guī)章目錄。

附：由國家檔案局以及以國家檔案局為主與有關(guān)部委（局）聯(lián)合的現(xiàn)行有效規(guī)章目錄和廢止規(guī)章目錄。

現(xiàn)行有效規(guī)章目錄

1.檔案館工作通則(1983年)

2.各級國家檔案館收集檔案范圍的規(guī)定(1986年)

3.開發(fā)利用科學技術(shù)檔案信息資源暫行辦法(1988年)

4.國家檔案局關(guān)于檔案期刊、書籍及音像制品管理暫行辦法(1989年)

5.檔案工作中國家秘密及其密級具體范圍的規(guī)定(1990年)

6.各級國家檔案館館藏檔案解密和劃分控制使用范圍的暫行規(guī)定(1991年)

7.各級國家檔案館開放檔案辦法(1991年)

8.外國組織和個人利用我國檔案試行辦法(1991年)

9.檔案執(zhí)法監(jiān)督檢查工作暫行規(guī)定(1992年)

10 .開發(fā)利用科技檔案所創(chuàng)經(jīng)濟效益計算方法的規(guī)定（試行）(1994年)

11 .開發(fā)區(qū)檔案管理暫行規(guī)定(1995年)

12.城市建設(shè)檔案歸屬與流向暫行辦法(1997年)

13 .國家重點建設(shè)項目檔案管理登記辦法(1997年)

14 .檔案專業(yè)技術(shù)人員繼續(xù)教育暫行規(guī)定(1997年)

15 .鄉(xiāng)鎮(zhèn)檔案工作試行辦法(1998年)

16 .國有企業(yè)資產(chǎn)與產(chǎn)權(quán)變動檔案處置暫行辦法(1998年)

17 .檔案行政處罰程序暫行規(guī)定(2000年)

18 .電子公文歸檔管理暫行辦法(2003年)

19 .檔案行政許可程序規(guī)定(2005年)

20 .機關(guān)文件材料歸檔范圍和文書檔案保管期限規(guī)定(2006年)

廢止規(guī)章目錄

1.檔案庫房技術(shù)管理暫行規(guī)定(1987年)

2.國家檔案局科學技術(shù)三項費用使用管理辦法(1989年)

3.建設(shè)項目（工程）檔案驗收辦法(1992年)

4.國家檔案局科技項目管理辦法（試行）(1996年)

5.關(guān)于檔案科學技術(shù)研究成果管理的暫行規(guī)定(1996年)

篇（9）

2000年為了與世界貿(mào)易組織中與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（TRIPS）的規(guī)定協(xié)調(diào)一致，特別地為了適應(yīng)我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展及國有企業(yè)的改革，對《專利法》進行了第二次修改。相應(yīng)地，2001年6月15日，國務(wù)院對《專利法實施細則》也進行了第二次修改。

2008年，為了適應(yīng)我國調(diào)整經(jīng)濟結(jié)構(gòu)、轉(zhuǎn)變發(fā)展模式，對專利法進行了第三次修改。相應(yīng)地，2009年12月30日，國務(wù)院對《專利法實施細則》也進行了第三次修改。

我國的專利法律法規(guī)體系，是以《中華人民共和國憲法》和《中華人民共和國民法通則》為基礎(chǔ)，以《中華人民共和國專利法》為核心，由與之相配套的專利法規(guī)、部門規(guī)章、規(guī)范性文件相關(guān)規(guī)定和與之相關(guān)的國際法等其他法律法規(guī)組成的。

1、專利法律法規(guī)、部門規(guī)章及相關(guān)規(guī)定包括：《專利法》、《專利法實施細則》、《國防專利條例》、《專利條例》、《專利審查指南》、《專利強制許可辦法》、《專利行政執(zhí)法辦法》、《國家知識產(chǎn)權(quán)局行政復(fù)議規(guī)程》、《專利管理辦法》和最高人民法院針對專利權(quán)保護問題的司法解釋等。

《專利法》構(gòu)建了專利制度的最基本規(guī)范，涉及立法宗旨、國民待遇、專利的種類、國家安全、權(quán)利歸屬、權(quán)利范圍、權(quán)利行使方式、權(quán)利的限制、專利、專利行政管理、授予專利權(quán)的條件、專利申請文件，專利申請的審查和批準，專利權(quán)的期限、終止和無效，專利的實施、強制許可，專利權(quán)的保護（司法救濟和行政保護并行不悖）、司法監(jiān)督程序等。《專利法實施細則》對《專利法》的主要內(nèi)容作出進一步可操作性規(guī)定或相關(guān)概念的解釋說明，是執(zhí)行層面的具體規(guī)定。《國防專利條例》針對國防專利的特殊性，對其申請、審查和授權(quán)、實施、國防專利管理和保護作出了專門規(guī)定。

2、與專利相關(guān)的法律法規(guī)包括：《中華人民共和國對外貿(mào)易法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國廣告法》、《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國科學技術(shù)進步法》、《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》，《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國行政復(fù)議法》、《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國技術(shù)進出口管理條例》、《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》和最高人民法院相應(yīng)的司法解釋等。

《憲法》從國家職能和公民權(quán)利兩方面為制定《專利法》提供了立法依據(jù)。《民法通則》作為調(diào)整民事法律關(guān)系的基本法律，原則性地規(guī)定了保護專利權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)，規(guī)定了必須是依據(jù)法律規(guī)定符合法定條件取得的專利權(quán)，才能受法律保護，就此指向了專門規(guī)定專利權(quán)的取得和保護等內(nèi)容的專利法律法規(guī)。《民法通則》對調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間財產(chǎn)關(guān)系的基本原則也適用于專利領(lǐng)域。上述法律、法規(guī)、規(guī)章和司法解釋主要在專利權(quán)保護中的行政和司法措施，專利權(quán)實施中的技術(shù)成果轉(zhuǎn)化、專利權(quán)質(zhì)押入股，專利標記標注規(guī)范，專利權(quán)維權(quán)和救濟程序等方面與專利法律法規(guī)相互銜接配套，構(gòu)成完整的專利法律法規(guī)體系。司法救濟除適用一般民事訴訟程序法之外，最高人民法院對審判實踐中如何適用專利法律法規(guī)的幾個重要問題作出了相應(yīng)的司法解釋。《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》規(guī)定了法院專利糾紛的受案范圍、訴訟管轄、訴訟中止、訴訟保全、解決權(quán)利沖突原則、損害賠償和訴訟時效等。

3、與專利有關(guān)的國際公約：根據(jù)我國在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域適用國際公約的法律原則，對國際公約的規(guī)定，是通過對國內(nèi)法作出適應(yīng)性修改履行我國的國際義務(wù)。因此與專利有關(guān)的國際條約也是我國專利法律法規(guī)體系的重要組成部分。主要包括：《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》、《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《專利合作條約》、《國際承認用于專利程序的微生物保藏布達佩斯條約》、 《國際專利分類斯特拉斯堡協(xié)定》、《建立外觀設(shè)計國際分類洛迦諾協(xié)定》、《與貿(mào)易（包括假冒商品貿(mào)易在內(nèi)）有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》、《專利法條約》、《實體專利法條約》。

篇（10）

筆者曾遇到過一起案件，原告是一家貨運公司，被告乃其公司的一名司機，原告制定的“司機管理規(guī)定”中規(guī)定司機不得將自己保管的車輛隨便交給他人駕駛，違反該規(guī)定的處以記過、罰款2000-5000元、直至開除。被告與公司另一司機共同駕駛一輛貨車。某日，案外人頂替另一司機與被告共同駕駛原告的貨車從廈門開往深圳。此事被原告發(fā)現(xiàn)并作出處罰決定，扣罰被告5000元行車補貼并開除被告。后被告向廈門市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求原告返還被告被扣罰的5000元工資。市仲裁委作出裁決要求原告一次性返還被告已扣工資（罰款）人民幣5000元。原告對此裁決不服，故起訴至本院。當時筆者的意見是因為我國法律并沒有明確賦予企業(yè)相應(yīng)的經(jīng)濟處罰權(quán)，所以企業(yè)的行為是違法的，應(yīng)當支持勞動者的訴求。但這引起了筆者的一些思考，適度的經(jīng)濟處罰是否具有存在的合理性。

現(xiàn)如今，各種經(jīng)濟性的罰款在用人單位并不少見，最常見的莫過于以遲到、上班時間吃東西、睡覺等作為企業(yè)進行經(jīng)濟處罰的依據(jù)。我國企業(yè)享有經(jīng)濟處罰權(quán)的法律依據(jù)在于1982年國務(wù)院的《企業(yè)職工獎懲條例》。該條例第11條明確規(guī)定了企業(yè)適用經(jīng)濟處罰的各種情形，比如違反勞動紀律、玩忽職守、工作不負責任等。由于《勞動法》和《勞動合同法》的頒布實施，《企業(yè)職工獎懲條例》于2008年1月15日被廢止。可是我國現(xiàn)行《勞動法》及《勞動合同法》關(guān)于企業(yè)經(jīng)濟處罰問題并沒有相關(guān)規(guī)定。而實踐中，采用經(jīng)濟處罰權(quán)進行管理的企業(yè)不在少數(shù)。所以有必要對此產(chǎn)生的相關(guān)問題進行討論。因“罰款”一詞易引起歧義，故本文使用“經(jīng)濟處罰權(quán)”這一說法。

二、企業(yè)享有經(jīng)濟處罰權(quán)的合法性分析

企業(yè)對勞動者適用經(jīng)濟處罰是否合法，目前在我國理論界形成了兩種截然相反的觀點，認為企業(yè)對勞動者進行經(jīng)濟處罰是合法的主要原因有：

1.《勞動法》及《勞動合同法》沒有禁止企業(yè)對職工進行經(jīng)濟處罰。依據(jù)“法無禁止即為權(quán)利”的原則，企業(yè)擁有對職工進行經(jīng)濟處罰的權(quán)利。而且已經(jīng)有某些地方立法率先試水。如2008年11月1日深圳市開始施行的《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》第十六條規(guī)定：“用人單位依照規(guī)章制度對勞動者實施經(jīng)濟處分的，單項和當月累計處分金額不得超過該勞動者當月工資的百分之三十，且對同一違紀行為不得重復(fù)處分。”地方性勞動專項立法都有國家勞動、工資等法律規(guī)定作為其上位法源，并且都經(jīng)過合法性審查。所以，這些地方性立法不但為區(qū)域內(nèi)行使內(nèi)部處罰權(quán)提供了法律保障，從中也可以看出中央立法機關(guān)在該問題上的認可態(tài)度。豍2.企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)是勞動合同中雙方當事人的一種約定，是對各自權(quán)利義務(wù)達成的合意。在我國，企業(yè)對勞動者進行經(jīng)濟處罰的依據(jù)一般是企業(yè)規(guī)章或雙方勞動合同的約定。贊成者主張制定企業(yè)規(guī)章是企業(yè)的一項權(quán)利和義務(wù)，根據(jù)我國《勞動合同法》第四條規(guī)定：用人單位應(yīng)當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。所以企業(yè)為了更好的管理，嚴格按照法律規(guī)定的程序，在企業(yè)規(guī)章中設(shè)立一定的經(jīng)濟罰款條款是符合法律規(guī)定的。

但是經(jīng)過分析，上述兩種觀點都不足以說明企業(yè)享有經(jīng)濟處罰權(quán)的合法性。眾所周知，“法無禁止即為權(quán)利”，其所適用的范圍是涉及平等主體之間的法律關(guān)系。但是，在勞動法律關(guān)系中，勞動者與用人單位之間的關(guān)系實質(zhì)上是不平等，勞動者處于弱勢地位，企業(yè)行使經(jīng)濟處罰權(quán)是以剝奪勞動者的經(jīng)濟利益為代價的，如果任由企業(yè)利用這項原則去侵害勞動者的權(quán)利，勞動者的地位將每況愈下，將勞動者置于更加危險的地位。所以筆者認為勞動關(guān)系領(lǐng)域不宜適用“法無禁止即為權(quán)利”的原則。至于提出的《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》，其屬于地方性法規(guī)，力避罰款一詞，但這里的“經(jīng)濟處分”指的是行政法意義上的罰款。企業(yè)并非行政法意義上的執(zhí)法主體，不能行使行政罰款權(quán)。該條例在實施過程中，其合法性必將面臨質(zhì)疑和挑戰(zhàn)。因此，要使經(jīng)濟處罰合法化，必須尋求上位法律支持。豎另一方面，用企業(yè)規(guī)章制度來論證企業(yè)經(jīng)濟罰款行為的合法性，實際上是否定了我國企業(yè)規(guī)章制度的制定和勞動合同的訂立，不得違反《勞動法》和《勞動合同法》的強制性規(guī)定的事實。經(jīng)濟處罰金的性質(zhì)，在我國學界一般被定性為違約金或賠償金。但是依據(jù)《勞動合同法》第25條規(guī)定表明除了用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，勞動者違反服務(wù)期約定和勞動者違反競業(yè)限制約定兩種情形外，勞動合同中不得另約定其他形式的違約金。《勞動合同法》第90條規(guī)定表明勞動者承擔賠償責任的情形包含違法解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的情形，除此以外，再無勞動者應(yīng)當賠償損失的規(guī)定。因此，多數(shù)情況下，因勞動者違反規(guī)章制度給企業(yè)造成的損失，企業(yè)要求賠償同樣是沒有法律支持的。

《勞動合同法》的基本價值取向就是，保護處于弱勢地位的勞動者。故目前企業(yè)對其所屬職工進行經(jīng)濟處罰在現(xiàn)有法律框架下是違法的。然而，從我國的現(xiàn)實情況出發(fā)，企業(yè)經(jīng)濟處罰卻存在一定的合理性。

三、企業(yè)享有經(jīng)濟處罰權(quán)的合理性分析

對于企業(yè)是否享有合理的經(jīng)濟處罰權(quán)，目前理論界眾說紛紜。反對企業(yè)擁有經(jīng)濟處罰權(quán)的主要理由是從保護勞動者的權(quán)利出發(fā)，在勞動法律關(guān)系中，勞動者處于弱勢地位，一旦賦予企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)，企業(yè)很可能利用自身的優(yōu)勢濫用此項權(quán)利，隨意處罰勞動者，從而侵害勞動者的經(jīng)濟利益。另一方面則在于經(jīng)濟處罰作為一種管理手段是否具有存在的必要性。經(jīng)濟處罰作為計劃經(jīng)濟時代的產(chǎn)物已被廢止，并無再重新確立的必要。現(xiàn)代企業(yè)應(yīng)隨著時代的發(fā)展而轉(zhuǎn)變管理理念，完善企業(yè)勞動規(guī)章制度，積極創(chuàng)設(shè)新的管理方式。

筆者認為，上述觀點確實存在一定道理，但是在勞動關(guān)系中，保護弱勢地位的勞動者地位，并不意味著就要犧牲企業(yè)的權(quán)益。就目前來說，經(jīng)濟處罰確實是一種良好且有效的管理手段。因為相對于其他形式的管理手段而言，經(jīng)濟利益與勞動者具有最直接的聯(lián)系，賦予企業(yè)一定的經(jīng)濟處罰對于管理職工具有重要作用。而且如果一直過度的保護勞動者的權(quán)利，那么不僅勞動者自我保護能力得不到提高，同時也會制約企業(yè)自身的發(fā)展。況且在職工違反企業(yè)規(guī)章的行為中，有些并不直接導(dǎo)致企業(yè)的經(jīng)濟損失，但對企業(yè)的管理有其他方面的負面和消極影響，這理應(yīng)受到一定的懲罰。但是在我國現(xiàn)在的勞動法律體系中，在沒有達到解除勞動合同的情況下，一般的懲罰方式如教育和告誡的效果無法對每一個違反紀律的人起作用，企業(yè)勞動紀律很難得到保障。豏如果動輒適用解除勞動合同，勞動者的合法權(quán)利更加無從保障。

從國際上看，賦予企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)的國家不在少數(shù)，當然權(quán)利的行使會受到嚴格的法律限制。例如，在日本，就頒布了《勞動標準法案》，規(guī)定企業(yè)在員工月工資的10%的限度內(nèi)可以進行罰款。在印度，頒布了《企業(yè)雇傭標準法案》，對企業(yè)罰款權(quán)進行了規(guī)定。在瑞士，也同樣規(guī)定了嚴格的程序，允許企業(yè)行使經(jīng)濟處罰權(quán)豐.在這些國家中，盡管賦予了企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)，也鮮少發(fā)生我國目前反對者們所擔心的侵害勞動者權(quán)利的現(xiàn)象出現(xiàn)。我國可以參照國外的成功經(jīng)驗，結(jié)合本國的實際情況，創(chuàng)設(shè)適合本國國情的經(jīng)濟處罰制度。

最后，在現(xiàn)階段，盡管法律沒有賦予企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)，但是經(jīng)濟處罰的現(xiàn)象卻廣泛存在，與其讓企業(yè)經(jīng)濟處罰處于一種混亂狀態(tài)，從而導(dǎo)致勞動者的權(quán)利受到侵害，倒不如法律明確經(jīng)濟處罰的地位，并通過輔助的制度防止企業(yè)濫用此項權(quán)利，如果企業(yè)的罰款權(quán)行使不僅合法、合理、程序公正，并有相應(yīng)的申訴機制，對于勞動者的侵害可能性能夠降到最低，將更有利于對勞動者的保護。

四、對企業(yè)經(jīng)濟處罰的法律規(guī)制建議

通過以上的分析，以及從目前我國的國情來看，完全取消企業(yè)罰款權(quán)是不現(xiàn)實的，企業(yè)罰款權(quán)的存在有一定的合理性，但是這是對員工經(jīng)濟利益的剝奪，因而企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)必須要受到法律的規(guī)制。

（一）明確企業(yè)享有經(jīng)濟處罰權(quán)我國應(yīng)在勞動法律體系中明確確立企業(yè)享有經(jīng)濟處罰權(quán)。如果將企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)作為一項法律權(quán)利規(guī)定下來，同時以一定的程序平衡雙方的權(quán)利義務(wù)，這才會真正起到保護勞動者的作用。至于最重要的經(jīng)濟處罰數(shù)額的確定，筆者認為可以參照《工資支付條例》中的相關(guān)規(guī)定，因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%.若扣除后的剩余工資部分低于當?shù)卦伦畹凸べY標準，則按最低工資標準支付。還有企業(yè)罰款不對其他福利等待遇產(chǎn)生連帶影響，該做法不僅能夠維持了企業(yè)的正常運作和管理，同時又保護了處于弱勢地位的勞動者不至于因為經(jīng)濟處罰而導(dǎo)致工資利益的損失，影響基本的生存。

（二）企業(yè)經(jīng)濟處罰權(quán)的程序保障第一，告知制度。企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)對勞動者做出經(jīng)濟處罰的直接依據(jù)。所以它的訂立程序應(yīng)當合法，內(nèi)容不違反法律的強制性規(guī)定，并向勞動者公示，公司的勞動規(guī)章制度方具有法律效力，企業(yè)與勞動者都應(yīng)當嚴格遵守。用人單位在與勞動者簽訂勞動合同時，首先就得告知遵守企業(yè)規(guī)章是勞動者的一項義務(wù)，而且對于涉及經(jīng)濟處罰的相關(guān)條款有必要對勞動者予以釋明。勞動者知曉其所應(yīng)遵循的權(quán)利義務(wù)，才能是企業(yè)進行經(jīng)濟處罰的前提。

第二，發(fā)揮工會的作用。工會作為維護勞動者權(quán)益的重要組織，可以彌補勞動者在維護自身利益方面的弱勢地位，在企業(yè)實施企業(yè)經(jīng)濟處罰中應(yīng)發(fā)揮作用以保障勞動者的權(quán)益。工會最主要職責就是在企業(yè)規(guī)章制定的規(guī)章時，要充分發(fā)揮主觀能動性，對于不符合勞動者權(quán)利的相關(guān)經(jīng)濟處罰條款，敢于提出反對意見；其次，在企業(yè)對勞動者進行經(jīng)濟處罰時，應(yīng)查看證據(jù)是否充分，監(jiān)督企業(yè)實行經(jīng)濟處罰職能。

第三，申訴制度。勞動者對于用人單位的罰款，并不是無條件的接受，公司必須審核對勞動者懲罰的合理及必要性。如若當事人對處罰決定不服，其可以直接向上級領(lǐng)導(dǎo)提出異議，由作出處罰的人或者部門提出證據(jù)證明其處罰的正確性。如果公司沒有正當理由而對勞動者施以一定數(shù)額的經(jīng)濟處罰，勞動者可以向勞動仲裁委員提起仲裁，以維護自己的權(quán)利。

篇（11）

價格體制是指與經(jīng)濟體制相適應(yīng)的價格形成、運行和調(diào)控管理的制度。香港經(jīng)濟發(fā)展的一個顯著特點，就是奉行自由競爭的市場經(jīng)濟，最大限度的市場調(diào)節(jié)和最小限度的政府干預(yù)相結(jié)合，自主經(jīng)營、自由競爭。這也是香港當局制定各項經(jīng)濟立法和行政管理的主要政策依據(jù)。與現(xiàn)代市場經(jīng)濟相適應(yīng)，香港實行的是由政府、法定團體和行業(yè)公會互相銜接、互相補充的價格監(jiān)管模式。香港的價格體制已形成與現(xiàn)代化市場經(jīng)濟相適應(yīng)的、有調(diào)控的、與國際市場相連接的、成熟的現(xiàn)代市場經(jīng)濟價格體制。對不宜競爭的、帶有公共物品性質(zhì)的商品和服務(wù)價格，實行多種形式的直接調(diào)控管理；而對屬于競爭性的產(chǎn)品和服務(wù)價格，全面實行市場形成、政府間接調(diào)控的制度。無論價格的形成、運行和調(diào)控管理辦法都與現(xiàn)代市場經(jīng)濟密切相關(guān)。

一、香港的價格法律體系

高度法制化是香港價格管理的一大特點，也是香港價格管理機制高效運轉(zhuǎn)的制度原因。香港是普通法適用地區(qū)，屬于典型的判例法體系。后，根據(jù)“一國兩制”的原則，以《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》作為其法律制度的憲制性文件，并保持原有的法律制度特性，使得法律制度更加完備，更加適應(yīng)回歸后的香港社會各方面的需要。

價格法規(guī)有兩種模式，即獨立型價格法規(guī)和混合型價格法規(guī)。所謂獨立型價格法規(guī)，即國家立法部門專門制定的價格法規(guī)，如，奧地利、挪威等國的《價格法》，日本的《物價統(tǒng)制令》，韓國的《物價安定法》，瑞士的《聯(lián)邦價格監(jiān)督法》等：混合型價格法規(guī)，即沒有制定專門的價格法規(guī)，對價格的法律規(guī)范體現(xiàn)在其他各項專門立法中，如美國的三大反壟斷法案：189o年頒布的謝爾曼法案、194o年頒布的克萊頓法案、1914年通過的聯(lián)邦貿(mào)易委員會法案。香港的價格法律屬于混合型價格法律。

香港并沒有系統(tǒng)綜合性以成文法形式出現(xiàn)的價格法，對于各類價格行為的規(guī)范散見于各類法律法規(guī)之中。不僅繁多，而且齊全。任何價格和收費行為，都可以找到法律的依據(jù)，并受到法律的監(jiān)督。香港雖然沒有專門的價格基本法律，但它價格法規(guī)涉及社會生活的各個方面，在商業(yè)、電訊廣播、醫(yī)療衛(wèi)生、公共財政、公眾安全、環(huán)境自然、行業(yè)規(guī)管、地政房屋、漁農(nóng)礦務(wù)、船務(wù)港口、知識產(chǎn)權(quán)、刑事、民事、政府行政、交通運輸、司法等等各個方面的立法中對價格規(guī)管都有涉及，對各種價格與收費行為都有細致而且明確的規(guī)定。與價格和收費相關(guān)的法律條例散見于經(jīng)濟生活各方面的立法中，使得幾乎任何價格和收費行為，都可以找到法律的依據(jù)，并受到法律的監(jiān)督。諸多法律成龍配套，構(gòu)成香港嚴密的價格監(jiān)管法律體系。

香港的價格法律體系除了具有價格法規(guī)的一般特征，如保護消費者權(quán)益，促進國民生活及國民經(jīng)濟穩(wěn)定與發(fā)展，明確價格違法行為并進行經(jīng)濟處罰和法律懲罰等以外，還具有以下特點：

1．香港沒有專門的價格法律，但法律制度比較完備，涉及價格方面的立法，比較全面、系統(tǒng)，能適應(yīng)現(xiàn)代社會各方面的需要。其價格法規(guī)表現(xiàn)形式為“制定法”和“判例法”，而“制定法”使用極為廣泛，已形成“制定法”為主體，與“判例法”并存，形成互為補充的法律架構(gòu)。

2．對不宜競爭的、帶有公共物品性質(zhì)的商品和服務(wù)價格規(guī)管，體現(xiàn)了較強的政府干預(yù)色彩。雖然香港奉行自由競爭的市場經(jīng)濟，自主經(jīng)營、自由競爭。但對不宜競爭的、帶有公共物品性質(zhì)的商品和服務(wù)價格，則實行多種形式的直接調(diào)控管理。如《儲備商品條例》第3條規(guī)定，行政長官會同行政會議可就“規(guī)管或管制任何儲備商品的最高價格”、“費用及收費”等等事宜訂立規(guī)例，凡違反任何上述規(guī)例，即屬犯罪。

3．對價格的規(guī)管非常細致。香港雖然沒有專門的價格法律，但在金融機構(gòu)、行業(yè)規(guī)管、公民權(quán)利、雇傭勞工、政府行政、工程工務(wù)、公共財政、地政房屋、涉外事務(wù)、漁農(nóng)礦務(wù)、人事登記／入境、環(huán)境自然、公眾安全／保安、交通運輸、司法、船務(wù)港口、執(zhí)法、電訊廣播、訴訟仲裁、文康娛樂、刑事法律、教育、民事法律、醫(yī)療衛(wèi)生、家事法律、宗教、商業(yè)法律、公益慈善、各類法團、財經(jīng)事務(wù)、各類基金等方面的法律法規(guī)中，對涉及價格與收費等事宜都有細致而且明確的規(guī)定條款。

4．對價格違法行為處罰重。香港的價格法律強調(diào)價格違法行為的刑事責任，對價格違法行為的處罰特別嚴厲，其處罰方式主要是經(jīng)濟處罰與監(jiān)禁。在有關(guān)價格違法處罰的法律條款中，對違法者進行罰款或者監(jiān)禁處罰的條款很多，如《簡易程序治罪條例》第6B條規(guī)定，對于在公眾地方以高于批準價格出售或游說他人購買載運商或其代表發(fā)出的客票的行為，“即屬犯罪，第一次定罪可處罰款一千，第二次或其后定罪可處罰款兩千及監(jiān)禁6個月”；《石油(保存及管制)條例》第6條規(guī)定，獲授權(quán)人員可就石油供應(yīng)商或經(jīng)銷商貯存、供應(yīng)、使用或處置石油事，向任何石油供應(yīng)商或經(jīng)銷商作出其認為適當?shù)囊?guī)管石油的供應(yīng)價格或出售價格指示，任何供應(yīng)商或經(jīng)銷商“違反或沒有遵守根據(jù)第(1)款向他作出的任何指示，即屬犯罪，可處罰款十萬及監(jiān)禁2年”等等。

二、香港對價格違法行為的處罰

(一)對價格違法行為的認定

正確處理價格違法案件的基礎(chǔ)與前提條件是對價格違法行為性質(zhì)的認定。價格違法行為，是指公民、法人以及其他組織違反價格法律、行政法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，給社會造成某種危害的有過錯的行為，包括不履行價格法規(guī)、行政法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的義務(wù)和實施了的價格法規(guī)、行政法規(guī)或者規(guī)章中明文禁止的行為。認定價格違法行為，一般應(yīng)具備三個條件：一是違法的主體，即法律法規(guī)中規(guī)定承擔法律義務(wù)的人，包括公民、法人以及其他組織；二是侵害的客體，即該行為侵害了價格法律規(guī)范所保護的客體，包括社會、消費者或者其他經(jīng)營者的合法權(quán)益等；三是危害后果。

在香港，固定價格，即各競爭者間明示或默契地協(xié)議，將其產(chǎn)品的售價固定在一個統(tǒng)一的水平…卜；維持零售價格，即同買方達成協(xié)議，規(guī)定買方必須按固定的價格零售其商品；搭售，即在合同中規(guī)定，買方在購買某種商品時，必須同時購買另一種產(chǎn)品等等價格行為都屬違法行為。另外，價格壟斷、低價傾銷、哄抬價格、價格欺詐、價格歧視等擾亂市場秩序、損害消費者和經(jīng)營者的合法權(quán)益的價格行為也是被禁止的。

香港法律體系對價格與收費行為的規(guī)管制定了諸多細致的規(guī)例和條例，對違法行為的特征、構(gòu)成及其應(yīng)當承擔的法律責任做了細化和明確的闡述。任何違反這些價格規(guī)例和條例的行為都屬違法行為。這些規(guī)定，為懲處價格違法行為提供了必要的法律依據(jù)。

(二)香港價格監(jiān)管執(zhí)法體系

香港沒有專門的價格監(jiān)管執(zhí)法部門，香港價格監(jiān)管體系主要由消費者委員會、競爭政策咨詢委員會、各行業(yè)公會和政府部門的相關(guān)管理機構(gòu)組成。它的價格監(jiān)管執(zhí)法體系主要是按行業(yè)歸屬于政府部門的相關(guān)管理機構(gòu)以及法院。如，香港的資源環(huán)境價格主要由香港政府環(huán)境運輸及工務(wù)局規(guī)管，該局負責的規(guī)管事宜包括環(huán)境保護及自然護理、發(fā)展運輸基礎(chǔ)設(shè)施、提供運輸服務(wù)、交通管理事宜、公共工程、供水事務(wù)、斜坡安全及防洪措施等；負責監(jiān)督屬下八個部門的運作，包括建筑署、土木工程拓展署、渠務(wù)署、機電工程署、環(huán)境保護署、路政署、運輸署和水務(wù)署。

(三)香港對價格違法行為的處罰方式

由于價格違法行為往往會對競爭對手、顧客或消費者和公共利益造成損害，因而必須承擔相應(yīng)的法律責任。根據(jù)目前香港價格法規(guī)和其他有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，價格違法行為應(yīng)當承擔的法律責任包括刑事責任、民事責任和行政責任。

1．價格違法行為的刑事責任

香港《釋義及通則條例》第3條規(guī)定，犯罪是觸犯或違反法律而有刑罰之規(guī)定者。價格違法行為的刑事責任，也就是指價格行為觸犯或違反價格法律而有刑罰之規(guī)定者。香港價格違法行為的刑事責任的承擔方式主要是處罰金與監(jiān)禁，并且這兩種處罰方式常并舉。

如價格欺詐的刑事責任，《盜竊罪條例》第17條“以欺騙手段取得財產(chǎn)”規(guī)定，“任何人以欺騙手段(不論該欺騙手段是否惟一或主要誘因)而不誠實地取得屬于另一人的財產(chǎn)，意圖永久地剝奪該另一人的財產(chǎn)，即屬犯罪，循公訴程序定罪后，可處監(jiān)禁10年”，第18條“以欺騙手段取得金錢利益”也規(guī)定，“任何人以欺騙手段(不論該欺騙手段是否惟一或主要誘因)而不誠實地為自己或另一人取得任何金錢利益，即屬犯罪，循公訴程序定罪后，可處監(jiān)禁1O年”。

對干擾正常價格也要承擔刑事責任，《防止賄賂條例》第6條“為促致他人撤回投標而作的賄賂”規(guī)定，“任何人無合法權(quán)限或合理辯解，向他人提供任何利益，作為撤回為了與公共機構(gòu)訂立有關(guān)執(zhí)行工作、提供服務(wù)、辦理事情或供應(yīng)物品、物料或物質(zhì)的合約而作的投標，或不參與該項投標的誘因或報酬，或由于撤回該項投標或不參與該項投標而向他提供任何利益，即屬犯罪”，“任何人無合法權(quán)限或合理辯解，索取或接受任何利益，作為撤回為了訂立第(1)款所指合約而作的投標或不參與該項投標的誘因或報酬，或由于他撤回該項投標或不參與該項投標而索取或接受任何利益，即屬犯罪”，《防止賄賂條例》第12條“罪行的罰則”第i款規(guī)定，對違犯第6條所訂罪行者，一經(jīng)循公訴程序裁定，“罰款五卜萬及監(jiān)禁1O年”；一經(jīng)循簡易程序裁定，“罰款十萬及監(jiān)禁3年”，此外，“法庭須命令該人按法庭指示的方式將所收取的利益款額或價值，或該款額或價值中由法庭指明的部分付予法庭所指示的人或公共機構(gòu)”。

《汽車(首次登記稅)條例》第4I條規(guī)定，在取得署長同意之前，“將任何新汽車(本地裝配汽車除外)以高于根據(jù)第4A(5)條所準許的款額的價格出售”、“將任何新的本地裝配汽車以高于第4A(6)條所準許的款額的價格出售”、“將并非新汽車或本地裝配汽車的任何汽車以高于根據(jù)第4A(7)條所準許的款額的價格出售”或“將本地裝配汽車(并非新汽車者)以高于根據(jù)第4A(8)條所準許的款額的價格出售”，以及如果本身為注冊分銷商，“沒有按根據(jù)第4A(1)條所作規(guī)定以書面公布零售價目表”、“沒有按根據(jù)第4A(2)條所作規(guī)定以書面公布零售價”、“沒有按根據(jù)第4A(4)條所作規(guī)定在其擬公布的零售價目表公布前至少7天或之前將該價目表的副本遞交署長”或“沒有按根據(jù)第4A(4)條所作規(guī)定在擬更改某型號的零售價時給予署長不少于5個工作天的通知”，即屬犯罪，一經(jīng)定罪，“可處罰款五十萬及監(jiān)禁12個月”。

對其他價格違法行為的刑事處罰，如《簡易程序治罪條例》第6B條規(guī)定，“任何人均不得在公眾地方以高于批準價格出售或游說他人購買載運商或其代表發(fā)出的客票”，任何人違反此規(guī)定，“即屬犯罪，第一次定罪可處罰款一千，第二次或其后定罪可處罰款兩千及監(jiān)禁6個月”。

2．價格違法行為的民事責任

價格違法行為的民事責任，是指民事主體因價格違法行為對社會財產(chǎn)、他人財產(chǎn)或權(quán)利造成侵害所要承擔的民事法律后果。價格違法行為的民事責任的承擔，主要是對已經(jīng)造成的權(quán)利損害和財產(chǎn)損失給予恢復(fù)和補救。如《商品說明條例》第35條“貨品根據(jù)第15(1)(f)條被檢取的損失補償”規(guī)定，“凡任何貨品被獲授權(quán)人員根據(jù)第15條檢取或扣留，政府在符合本條的規(guī)定下，有法律責任補償貨品的擁有人因貨品被檢取或扣留或因貨品在扣留期間失掉、損壞或變壞而蒙受的損失”。

《郵政署條例》第18條“船長須接受郵包或郵袋予以運送”規(guī)定，“即將從香港開出前往香港以外任何地方的船舶(軍用船艦或具有軍用船艦地位的船舶除外)的船長，須將任何郵政署人員交付給他運送的任何郵包或郵袋接收上船，并須為此而發(fā)出符合署長訂明格式的收據(jù)”，而第l9條“無法派遞包或郵袋的損害賠償”規(guī)定，“根據(jù)第18條獲交付任何郵包的船長，須當作與署長訂有下述規(guī)定的合約：該船長以該等郵包而獲支付的酬金為代價，會在其抵達任何港口后立即將該等郵包妥為交付予郵包所致予的郵政當局，且不會有故意或可避免的延誤，以及如其在任何方面沒有履行該合約，則他會向署長繳付一萬的款項，作為違約的算定損害賠償。”

3．價格違法行為的行政責任

價格違法行為的行政責任，是指違反價格法規(guī)定的行為人所要承擔的由政府價格主管部門給予的行政制裁。香港對價格違法行為的行政責任的處罰方式主要有：處罰金、責令停止、頒布禁令以及。

如在參照貨品的價值以評定和計算稅款時，《應(yīng)課稅品條例》第26A條規(guī)定，“為參照任何貨品的價值以評定和計算稅款，該價值須為該貨品于有關(guān)時間在公開市場上由獨立于對方的買賣雙方在售賣中所能取得的正常價格”，同時規(guī)定任何進口的應(yīng)課稅貨品和香港制造的應(yīng)課稅貨品的正常價格，須根據(jù)“價格不包括根據(jù)本條例須繳付的任何稅額”等五項假設(shè)厘定，其第46條“罪行與罰則”規(guī)定，“任何人違反根據(jù)本條例合法地施加、作出或發(fā)出的任何條件、限制、規(guī)定或指示，即屬犯罪”，“裁判官如認為任何人意圖逃避繳稅而犯罪，則除可判處就該罪行所規(guī)定的罰款或監(jiān)禁外，并可另處罰款，款額不超逾該人所就之而犯罪的應(yīng)課稅貨品的須繳稅額的lO倍”。

責令停止，如對住宅物業(yè)的廣告宣傳的管理，《地產(chǎn)常規(guī)(一般責任及香港住宅物業(yè))規(guī)例》第9條規(guī)定，“持牌地產(chǎn)不得安排或準許發(fā)出任何全部或部分與其地產(chǎn)業(yè)務(wù)有關(guān)并載有在要項上屬虛假或具誤導(dǎo)性陳述或詳情的廣告”；“持牌地產(chǎn)不得就其以持牌地產(chǎn)身分的住宅物業(yè)，安排或準許以有別于有關(guān)的客戶所指示的價格或租金或條款宣傳該住宅物業(yè)”；“如關(guān)于擬分租的住宅物業(yè)的廣告沒有明文述明該物業(yè)是擬分租的，則持牌地產(chǎn)不得安排或準許發(fā)出該廣告”。而在有關(guān)的住宅物業(yè)不再可供出售或購買或租賃或有關(guān)的地產(chǎn)協(xié)議終止后，“持牌地產(chǎn)須在切實可行的范圍內(nèi)盡快將所有由他發(fā)出或安排發(fā)出的廣告移去”。

頒布禁令，指對價格違法者頒布停止違法行為的禁令，包括命令價格違法者刊登限期改正的廣告、廢除及變更經(jīng)濟合同、修補經(jīng)濟合同條款及做社會服務(wù)等。如《海魚(統(tǒng)營和輸出)規(guī)例》第4D條“輸出許可證的發(fā)出、格式及取消”規(guī)定，在申請輸出許可證時，如果處長認為“申請所關(guān)乎的指明魚類的輸出本身，或此項輸出在顧及其他魚類的輸出后，可能對該指明魚類在本地市場的供應(yīng)或價格造成不利影響”或“批準該項申請會因任何理由而違背公眾利益”，處長可拒絕發(fā)出輸出許可證，并以書面通知申請人他拒絕發(fā)出輸出許可證。

對價格違法行為的行政責任承擔方式除行政處罰以外，對特別嚴重或復(fù)雜的違法行為還進行。香港實行的是由政府、法定團體和行業(yè)公會互相銜接、互相補充的價格監(jiān)管模式，但是像消費者委員會等價格監(jiān)管部門本身不具備行政處罰權(quán)，一旦它們認定某企業(yè)或個人行為違反法律規(guī)定需要給予處罰的，可根據(jù)價格行為調(diào)查結(jié)果，向法院進行。

三、香港價格違法行為的處理程序

任何行政執(zhí)法都必須遵循一定的程序，它是實體規(guī)范得以正確實施的基本保障。價格處罰程序是行政程序的一種，它是價格執(zhí)法機關(guān)查處價格違法行為時所必須遵循的法定過程、方式與步驟的總和。香港對價格違法行為的處理程序分為兩種，即普通程序和簡易程序。

對于一些情節(jié)嚴重、事實龐雜、違法事實和應(yīng)用法律有爭議的價格違法行為，香港相關(guān)部門以普通程序進行處理，依法將之上訴于法庭，案件審理包括立案、調(diào)查、定案處理、執(zhí)行、結(jié)案、備案程序。