全過程合同管理大全11篇

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一、引言

在水利水電工程施工建設中，合同文件是合同雙方根據水利水電工程建設內容對各方權益和義務進行約束的依據，不但是水利水電工程施工建設重要數據資源，更是工程款項支付的法律憑證。但是在水利水電工程合同管理過程中，因為受到各種因素影響，導致管理問題頻繁出現，這給水利水電工程整體效益目標順利實現帶來直接影響。所以，相關部門應對水利水電工程合同管理中各個問題進行綜合分析，并結合分析結果，提出可行性管理對策，這對提升水利水電工程合同管理水平有著重要意義。

二、水利水電工程合同管理存在的問題

(一)招標文件問題。在水利水電工程施工建設過程中，隨著建設規模的擴充，相關法律體系也逐漸完善，特別是《合同法》和《招投標法》的出現，相關部門給水利水電工程建設施工提出更嚴格的標準，要求施工人員嚴格按照要求作業。但是在實際過程中，依舊會存在不招標、不報建等現象。另外，部分企業為了達到某種目標，把整個工程項目拆分處理，之后進行招標，或者在完成招標活動以后再報建，更有甚者強行要求施工企業墊資，這和國家要求的標準相背離，違反施工公平性。在施工建設中，時常會出現工期延遲、資金供應不足對等狀況，這給水利水電工程今后發展帶來直接影響。(二)合同簽署問題。從水利水電工程施工建設自身角度來說，具備投資規模大、個體差異明顯等特點，受到地域等因素影響，各個水利水電工程具備的特征有所不同，為了保證水利水電工程施工建設工作有序進行，在合同要求上比較嚴格，合同中各個條款不但要滿足項目特點，同時還要保證合同內容的規范性和嚴謹性。但是在實際中，因為雙方不具備專業的合同管理人才，在合同簽署上無法對存在問題細化處理，合同內容不清晰、職責分配不合理狀況時常出現，部分情況下會出現一些口頭委托等狀況，這給后續合同管理工作開展埋下隱患，加劇合同風險出現。(三)合同管理問題。現階段，我國在水利水電工程合同管理上缺少完善的管理體系，相關法律標準不全面，執法力度不強，相關部門職責不明確，從而出現監管不嚴等狀況，一旦出現問題，各個部門相互推卸責任，無法及時將問題出現。此外，在水利水電工程合同管理過程中，因為相關激勵體系的缺失，不能調動更多人員參與到水利水電工程合同管理活動中，因為缺少一套可行性管理方案，如果在水利水電工程建設中存在問題，將會出現追責困難的狀況，問題不能在第一時間內處理，延長施工進度和期限，讓企業面臨嚴重的經濟損失。

三、水利水電工程合同管理中全過程管理相關建議

(一)構建完善的合同管理制度。要想保證水利水電工程合同管理工作順利進行，應該結合管理要求，從全過程管理角度入手，構建完善的相關制度，并優化改革管理方式，減少人為因素在其中造成的影響。并且要明確各方權責，把投資方和施工方有效分離，讓施工企業具備更廣闊發揮空間，減少建設企業強行干預。企業應營造良好的合同管理環境，結合工程具體狀況，并制定一套可行性的考核體系。(二)優化管理流程。為了提升合同管理水平和質量，保證合同簽署的合理性和合法性，應該做好以下幾項工作。首先，應該保證合同內容的規范性，對包含一些法律及風險職責進行全面審核，保證合同中各項內容條款的清晰性和明確性，防止合同糾紛。其次，雙發在簽署合同過程中，應邀請專業法律顧問，通過合同交流，對合同內容、雙方職責有深入的了解，一同商討制定，防止給后續合同管理工作開展造成影響。最后，在合同全過程管理過程中，應做好工程現場勘察、圖紙設計、管理標準設計等工作，對所處環境比較繁雜的水利水電工程，提前規劃和評估，盡可能的降低合同履行中變更概率。除此之外，在合同簽署過程中，應根據合同范文進行，為了避免各種不規范現象出現，在簽署合同過程中，應根據《建設工程設計合同》合同格式要求進行。并且應按照《水利水電工程施工合同和招標文件》內容，規范合同格式，在合同簽署過程中雙方應積極選用，防止由于合同內容不合理引發不必要的合同糾紛。(三)加強合同的全過程管理。在水利水電工程施工建設過程中，為了確保可以根據合同約定要求施工，承包人應該做好前期準備工作，在此環節中，發包方需要給工程建設提供場所資料，做好設計交底工作，明確設計要求和施工要求。承包人作為工程項目建設執行者，應第一時間進行工程現場考察，根據勘察數據和設計要求制定施工方案，對施工現場實際情況有深入的了解，及時預測施工建設中可能存在的問題并提出管理對策。因為水利水電工程包含的內容比較多，范疇廣泛，施工企業應集中各方力量，做好現場設計工作，明確合同變更索賠要求，關注施工進度，預留充足時間，防止因為后期受到各種不良因素影響給合同履行帶來直接影響。在合同價款及涉稅上，應做好管理工作，根據合同約定內容進行項目單價保護管理，不可隨意修改價款內容。從某種角度來說，合同約定價款為固定的，工程施工完成以后工程結算應嚴格按照合同要求進行，不管承包方在工程建設中采購材料實際成本支出情況，工程量如果需要根據實際竣工圖紙內容進行適當調整，應在合同中提前說明。在涉稅上，在合同準備及協商中，應及時和業主交流，把總承包合同劃分成多個項目，如設計、采購等，把設計和采購獨立拆分，以經營性質差異為標準，分立合同，防止由于管理不規范而引發重復納稅問題。此外，因為新稅制下，增值稅發票能夠進行稅負抵扣。因此為有效降低稅負，應防止后期發生發票爭端問題，在合同中明確發票處理內容，規定發票提供流程和時間，對各個類型業務應有明確標準，防止因為發票時間失誤而讓企業遭受一定損失。(四)完善監管體系。為了確保水利水電工程施工建設和管理質量，提升合同管理效率，需要建立完善的監管體系，完善相關法律標準，保證合同管理的合理性和規范性。所以，政府部門應發揮帶頭作用，組織安排專業法律人員，建立與合同管理相關的法律機制，保證水利水電工程合同管理在法律許可的范疇內落實，防止水利水電工程合同管理中出現各種違規現象。此外，應強化施工管理體系，加大監管力度，從而保證施工現場管理的規范和科學。在合同管理過程中，要求對各方職責和權限進行確定，對參與方分配不同的管理任務，真正實現各行其是，各不干預，防止多級領導造成管理混亂，保證合同管理工作有序進行。

四、結束語

總之，水利工程建設各方均要根據合同要求進行施工，這給合同簽署和管理提出嚴格標準。合同作為雙方權限的重要依據，各方在行使自己權限過程中，還要完成合同約定職責，這樣才能促進我國水利水電工程的穩定發展。由此可知，水利水電工程合同管理將直接影響水利水電工程發展，需要從全過程管理角度入手，在各部門的配合下，提升水利水電工程合同管理水平，給企業創造更多的效益。

參考文獻:

［1］徐霖．水利水電工程合同管理中變更索賠的風險分析與對策探究［J］．建材與裝飾，2019(26):290．

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中圖分類號： TU723.5 文獻標識碼： A 文章編號：

引言

工程建設項目合同是指雙方當事人關于建設項目事宜依法訂立的有關權利、義務和責任的協議。是控制工程質量、進度、全過程造價的重要法律文件。沒有合同管理，則項目管理難以形成系統，難以提高工程效率，項目的目標也難以按時按質完成。合同管理的好壞不僅關系到工程項目能否順利按時完成，同時也對全過程工程造價控制有著重要的影響。

1 建筑工程全過程造價控制當前存在的問題

1.1 不重視項目投資決策階段工程造價的控制

投資決策是實現工程造價的源頭，在項目的建設中影響工程造價的程度最高，對整個工程的造價控制具有先決性和指導作用。在該階段，計算和核定出該項目的工程投資，其重要性直接影響到建設前期的投資決策，關系到設計概算、施工圖預算的正確編制以及項目建設期造價的有效管理與控制。發達國家對投資決策階段工程造價的控制十分重視，不惜花費大量時間和精力進行投資決策階段的工程造價研究，做出較準確的工程造價，而我國卻經常出現工程造價的概算超估算、預算超概算、結算超預算的“三超”現象，其主要因為我國缺乏建設前期確定工程造價的有效依據，只能憑借以往的經驗和參考以往的工程項目造價進行估算，有些單位為了項目能被批準，有意低估投資金額，嚴重影響工程造價的準確性。

1.2 設計與造價控制脫節

設計是工程建設和投資控制的關鍵，是全過程造價控制的重點。目前我國大部分設計人員在設計中重技術輕經濟，對于工程造價方面的問題并不關心，一方面是因為他們缺少工程造價方面的知識，另一方面他們認為那是造價是工程預算員的工作，因此往往造成設計與造價控制相脫節，最終沒有做到通過優化設計方案來控制總造價。

1.3 惡意低價中標，對工程合理造價不力

在招投標的過程中，由于管理不嚴或缺乏強有力的監督機構等原因，使一些承包單位在投標報價時為了中標往往惡意報低于成本的價格，不僅使工程的質量難以保證，也無法真正有效控制工程造價。

1.4 忽視施工階段和竣工結算階段對工程造價的控制

由于缺乏管理和監理單位的監理，施工單位常常為了自身利益，在施工過程中未經嚴格地審批就想方設法、巧立名目地增加簽證及設計變更或以少報多，以獲得額外的收入。現在有不少承包人在竣工結算階段不嚴格執行相關政策法規，多算工程量，材料價差不按規定調整，簽證不合理，施工合同條款不符等現象。加強竣工結算階段的造價控制，堅決打擊弄虛造假現象，工程造價務必真實、合法。

2 合同管理對全過程造價的重要性及影響

2.1 重要性

全過程造價控制作為一種更有效的造價控制方式而越來越多地被投資方采用，而合同管理對其起著舉足輕重的作用。建設工程合同管理是工程建設管理中一項十分重要的內容；是業主與建筑施工企業進行工程發包和承包的重要法律形式；是工程施工、監理和驗收的重要法律依據。一個工程項目從立項到投入使用,特別是大中型項目，需要經歷一個十分復雜的過程。在這一全過程工程造價控制中涉及到的合同可能有很多，如建筑工程勘察設計合同、建設工程委托監理合同、建設工程物資采購合同、建設工程施工合同等。

2.2 合同管理對全過程造價的影響

2.2.1 合同管理影響著工程全過程造價的確定和控制

工程合同不僅明確了承發包雙方的權利和義務，也明確了監理和造價工程師的權利與義務，從而確保了合同雙方間的利益最大化。一般在擬訂施工合同過程中，造價工程師需要核實和計算在建過程中所有的成本和費用。這需要一定的行業標準、專業知識、實踐經驗、足夠的責任心和耐心，來處理工程的計價、合同變更、問題索賠等重要原則條款，更好的維護發承包合同雙方的合法利益，以確保在未來的施工中所有工作的進行得到相應的保障。

2.2.2 合同管理貫穿著工程全過程造價的整個環節

工程造價是指進行建設工程所需的全部費用，由于建設施工的周期長、生產要素價格浮動較大等特點，使工程建設過程中復雜多變和不確定因素增多。早期的投資決策、項目設計、招投標及后期的承發包、施工、竣工驗收結算和最終的財務決算階段中的每個環節都與合同緊密相關，每個環節中的細節費用都需要造價工程師進行科學分析核算，并詳細的體現在施工合同之上。

2.2.3 合同管理是解決雙方經濟糾紛的重要依據

簽訂的合同作為雙方履行義務的重要法律依據。其詳細的內容、合理的條款、嚴謹的態度，很好的控制和約束了工程建設過程中涉及的各個環節，更好的避免了更多糾紛的產生。在現實中，往往一方漠視施工合同中的有償條款內容，無視施工合同的嚴肅性與法律性，為了自己獲得更大經濟利益，違反合同條款。與此同時，利益受損方便可憑借手中擬訂的合同文件條款內容，去尋求法律援助，從而很好的

維護己方的合法利益，避免不必要的經濟損失。

3 加強合同管理，控制工程全過程造價

充分了解國家政策和行業規定，工程量計算核實準確，設備、原材料價格收集齊全，深入市場調研，對有關技術了解清楚，各方面的情況要及時掌握，以便做好合同管理的基礎工作，合理確定工程造價。

2000 年建設部在參考《FIDIC 土木工程合同條件》的基礎上修訂并了現在的《建設工程承發包合同示范文本》，雖對整個建筑市場的合同管理起到了重要作用，但與國際的標準合同文本如國際通用的FIDIC 合同文體相比，在合同文本的嚴謹性，合同主體的責、權等方面仍存在一些差距，為此我們應借鑒國外先進合同管理經驗，加強合同管理，有效控制工程全過程造價。

4 結語

合同管理與工程造價控制是緊密相連的，科學合理的合同管理必將使工程造價得到最佳控制，提高資金利用率和企業的經濟效益。只有加強項目合同的規范化、科學化管理，隨時處理好計價、變更、索賠等問題，才能合理確定工程造價和有效投資，維護好各方的合法利益，達到互利共贏的目的。

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一．工程設計階段的造價控制

在工程項目管理的過程中，工程的管理者多數將工程造價管理放在工程的施工階段，這是因為在施工的過程中，施工人員、施工設備以及施工原料等所占的造價比重遠遠高于工程的項目合同。因此在工程造價管理的過程中，工程設計階段的造價管理往往得到不應有的重視。然而事實上，工程項目的決策是否正確以及設計方案是否經濟可行，都將直接影響著工程的整體造價。

在工程的設計階段，往往需要業主、設計人員、造價控制人員的密切配合，只有這樣才能設計出符合標準的工程。首先，在設計的過程中，設計人員要根據工程的具體使用性能以及業主的相關要求，同時結合著工程的造價管理要求，設計出合理的方案。其次，造價控制人員要及時的將工程的造價信息傳遞給設計人員，使設計人員在設計的過程中能夠準確的把握工程的整體造價。最后，業主要及時的與設計人員進行溝通交流，使設計人員能夠準確的掌握工程今后的使用性能。只有這樣，才能設計出合理的方案。

二．招標、合同階段的造價控制

在工程項目施工合同簽訂之前，工程的施工方必須通過工程招標來取得該工程的施工權。而在工程招標的過程中，首先，工程管理方要把好評標關，選出合理低價的中標單位；其次， 推行工程擔保和索賠制度；再次，建立誠信體系，規范招標投標雙方的行為；最后，限制分包、杜絕轉包，強化項目法人負責制。而在評標的過程中，要嚴格按照相應的法律法規進行，在我國《招標投標法》中明確規定了評標的兩個條件：一是能夠最大限度地滿足招標投標文件中規定的各項綜合評標標準；二是能夠滿足招標投標文件的實質性要求，并且經評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本的除外。

在工程合同簽訂的過程中，要加強對合同中經濟責任條款以及隱含的經濟責任條款管理。在簽訂此類條款時我們應充分考慮風險因素，合理規避風險，防范不可預見的經濟損失和索賠。比如，規模小、工期短的項目采用固定價款合同的比較多，而規模大、工期長的項目多采用可調合同價款，這樣合同雙方都能接受。從而為解決今后的經濟糾紛提供了可靠的法律依據。

三．建設項目實施階段的造價控制

在工程整體的造價控制中，工程實施階段的造價比重約占工程整體造價的60%-70%，在工程項目的實施階段，除了涉及到施工人員、施工設備，同時還涉及到施工原料等資金投入，由此可見，加強工程項目實施階段的造價管理，對工程整體的造價管理有著重要作用。在工程項目實施階段的造價控制中，主要有以下控制途徑：

1.合同控制

在施工的過程中，合同在施工方與工程建設方之間起著重要的紐帶作用，同時還能對合同雙方起到一定的約束。與此同時，在工程的整體造價控制中，合同還起著重要的核心作用。其主要表現在：首先，作為工程的造價管理人員，必須充分的熟悉合同中的條款，并對其進行靈活的運用，以便在工程施工過程中，一旦發生經濟糾紛，造價管理人員能夠充分的利用合同中的相關條款，對發生的糾紛進行調解，從而避免經濟索賠的發生。其次，在施工單位沒有按照合同規定施工時，造價管理人員可以依據合同中的相關條款對其提出相應的索賠，不僅能減少自身企業的經濟損失，同時還在一定程度上降低了工程的造價。

2.簽證控制

工程項目的簽證，不僅關系著工程建設單位的成本投入，同時還關系著工程今后的責任劃分，因此，就要求工程建設單位在簽證的過程中，能夠將工作徹底的落實到工程的施工環節，并按照相應的規定，對工程質量以及施工進度進行嚴格的檢測及核實，同時，對一些隱蔽工程以及變更工程，都要進行實地檢驗、落實，在確保其達到相關標準后，予以簽證。在簽證的過程中，首先，施工方往往會因為一些不利因素的影響需要對工程設計進行變更，因此，在對變更工程簽證的過程中，要求其必須得到建設單位、設計單位以及造價控制人員的確認，否則不予簽證，且所造成的損失及相關的經濟責任，由施工方全權承擔。其次，在對工程中的一些隱蔽工程簽證時，工程的造價控制人員應及時的與工程的建設負責人以及施工單位等相關人員進行溝通，同時對這些隱蔽工程進行現場測量，以確定是否符合相關標準，在確定之后予以簽證；反之，則不予簽證。

3.實施控制

工程的實施階段在工程造價的總體控制中起著重要作用。而在工程的實施控制途徑中，主要包括以下幾個方面：首先，施工方要嚴格按照合同規定的進度進行施工，嚴禁為了趕工期而不斷增加施工人數。其次，在工程施工的過程中，現場的施工人員必須具備施工安全常識以及施工技術能力，尤其是施工現場大型機械的操作人員，必須具備由國家相關部門所頒發的職業資格證書，同時須嚴格按照相關規定進行操作，避免因違規操作而使機械受損，導致工程的施工成本增加。此外，在施工的過程中，施工原料的采購以及新型施工技術的引用，都在一定程度上影響著工程的整體造價，因此就需要工程建設的造價管理人員能夠切實的將工作落實到實處，一切從實際出發，以便最大限度的降低自身企業的投資。

4.項目竣工審計階段的控制

項目竣工審計階段包括竣工結算、試運行效果評估以及保修回訪等工作，是工程造價管理的最后一環。在竣工審計階段，不僅要審核是否依據合同的有關規定，還需要審核是否按照實際情況結算。這就需要造價管理人員能認真做好審核結算工作，根據合同、工程預算書、定額等，審核工程變更、材料替換等內容；認真核對工程條款，核實工程量，檢查各項費用的計取；考核投資效果，判斷投資決策的準確性，分析工程造價控制的整個過程，為類似項目的工程造價工作積累經驗。

總結：

綜上所述，工程項目整體的造價控制，不僅影響著施工單位的經濟效益，還在一定程度上影響著施工企業今后的生存與發展，同時還直接影響著工程今后的投入使用。因此，需要工程建設單位的負責人能夠充分的認識到工程造價控制的重要性，不斷的學習、引用先進的管理模式，真正做好工程項目的造價管理，從而為企業今后的發展奠定結實的基礎。

參考文獻：

[1]黨自力.淺析工程項目的合同管理及全過程造價控制[J].新疆電力技術,2010,(03)

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摘　要　軌道交通項目建設機構在建設過程中對整個項目的全過程的合同管理，大致可分為招標策劃、資格預審、招標與定標、合同執行、合同總結與后評估、合同管理培訓等六大階段。介紹了每個階段合同管理的重要性，并提煉出全過程管理中各階段的關鍵控制點。

關鍵詞　軌道交通，全過程，合同管理

1 問題的提出

近年來，大型軌道交通項目在我國許多城市蓬勃開展，政府作為(主)投資方，對項目建設管理的要求正在全方位化。對于項目建設管理，目前推行“四項制度”，即:項目法人責任制度，招標投標制度，工程監理制度和合同管理制度。合同管理制度在四項制度中雖位居最后，但它作為工程建設管理的重要分支，與工程建設、項目管理等交織在一起，在建設管理機構中所占的權重越來越大。為此，各地均成立了專門的合同管理部門，合同管理制度化、科學化、專業化已被提上議事日程。

軌道交通項目建設中，合同管理應是貫穿項目始終的全過程管理，大致可分為招標策劃、資格預審、招標與定標、合同執行、合同總結與后評估、合同管理培訓等六個階段。各階段相輔相成，互為銜接與補充，其重要性不相上下。各階段在合同全過程管理中所占的大致比重如果1所示。

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一、專業管理的的目標描述

1.1專業管理的理念或策略

活動主要分兩個階段：第一階段，合同全過程梳理階段。由辦公室下發通知，對合同文本及相關合同資料的內容及填寫標準提出13點要求，確定具體時間節點，各部門按照通知要求在規定的時間節點內進行自查整改。

第二階段，合同目錄式歸檔階段。辦公室下發通知，要求各合同承辦部門對整改完畢后的合同及相關資料，按照合同目錄的要求進行全面分類整理和歸檔，合同督導專項小組逐個部門現場檢查歸檔情況，對合同歸檔完成較好的單位進行獎勵，對沒有按照時間節點完成歸檔或者沒有按照歸檔要求進行歸檔的單位進行通報，并予以績效考核。

1.2專業管理的范圍和目標

1.2.1 專業管理的范圍

壽光公司各部門、各單位

1.2.2 專業管理的目標

希望通過本次全面的合同梳理和歸檔，真正明確合同管理流程中各部門的職責，明確合同文本及相關合同附件的填寫標準及要求，理順合同資料的順序，通過對合同的過程管控，加強對合同訂立依據及履行依據的審核，確保各項合同合法、合規，并通過此次梳理歸檔，對以后的合同管理及合同歸檔建立一整套督導流程和標準，力爭形成一套合同管理歸檔的長效機制。

二、專業管理的主要做法

2.1主要流程說明

節點1：成立合同督導專項小組

公司成立合同督導專項小組，由公司主要領導任組長，由辦公室、財務資產部、黨群工作部負責人任副組長，合同管理涉及的相關專工做為小組成員。專項小組負責本次合同梳理歸檔活動的統一領導、協調和整體推進，負責研究決定活動重大事項，負責對各單位活動開展情況進行指導、監督、檢查和評價。

督導范圍：

檢查各合同承辦單位對外簽訂的合同，主要檢查以下幾種類型合同：

①工程建設類合同，主要涉及發展建設部的基建工程合同、運維檢修部的生產技改合同、綜合服務中心的非生產類小型基建合同，以及營銷部的營銷項目合同等四種合同。

②買賣類合同，主要涉及各部門的辦公用品買賣合同、辦公設備買賣合同、食品買賣合同、電腦耗材買賣合同、書籍買賣合同、廢舊物資買賣合同、勞保用品買賣合同、純凈水買賣合同、低值易耗品買賣合同、倉儲貨架買賣合同、安全標示買賣合同等十一種合同。

③運維檢修類合同，主要包括輸、變、配設施的維修施工合同、安全警示設施的維修施工合同、信息設備的維修維護合同、電能表維護合同、用電服務終端的維修維護合同、監控設備的維修維護合同等六種合同

④后勤服務類合同，主要包括房屋租賃合同、車輛維修合同、物業管理合同、綠化維護合同、蒸汽供用合同、物業保潔合同、環衛服務合同、電梯保養合同、保安服務合同等九種合同。

⑤各供電所合同，主要包括各所簽訂的辦公用品采購合同、低值易耗品采購合同、純凈水采購合同、電腦耗材采購合同、書籍采購合同、油料采購合同、資料印刷合同、車輛雇傭合同、房屋修繕合同、苗木綠化合同、線路清理合同等十一種合同。

⑥其他類合同，主要包括除上述合同外的技術服務類合同、財務資產類合同、宣傳與公共關系類合同、咨詢委托類合同、勞務服務類合同等。

節點2：各單位進行合同自查梳理

各單位根據各項業務操作情況，組織部門內各專工對本部門負責的所有合同進行全面的梳理，并對發現的問題自行整改和規范，自查的重點是合同文本及其附件的規范性，各項合同支持性材料的完整性，尤其要注意核查合同前端的項目計劃或申請、招投標材料以及合同履行過程中或履行完畢后的驗收材料、付款依據等的合法、合規性。

節點3：合同督導專項小組進行督查會審（此節點為該流程的關鍵節點）

各單位自查整改期限屆滿后，合同督導專項小組開始對各單位合同及相關資料進行集中會審，重點檢查合同文本填寫的規范性、合同臺賬及合同支持資料的完整性，對會審發現的問題及資料不完整的合同，確定時間節點，督促責任單位限期進行整改，整改完畢后專項小組進行二次督導。合同督查的具體內容主要包括以下幾項：

（1）檢查各單位合同管理的人員配備情況。確定各部門合同管理工作是否由專人負責；

（2）檢查經法系統使用情況。檢查各部門合同在經法系統中的上線情況，統計出各部門“合同上線率”作為排名和考核依據。

（3）檢查統一文本應用率。即各部門在國家電網公司頒布的統一合同文本范圍內，簽訂合同采用統一合同文本的比率。

（4）檢查合同授權情況。檢查授權辦理方式是否通過經法系統完成；授權委托書內容是否合規；授權委托書是否載明下列內容：授權委托書編號；被授權人的姓名、職務；授權委托事項；被授權人權利義務；授權委托期限；單位印章及法定代表人簽字；簽發日期。

（5）檢查合同對方的確定方式是否合規。

（6）檢查合同承辦部門對合同對方的主體信息資料進行審查、留存的情況。

（7）檢查經法系統中合同名稱錄入是否規范。合同名稱錄入均應采用全稱，并跟紙質合同文本保持一致。

（8）檢查合同歸類是否正確。

（9）檢查合同標的額錄入是否準確。合同收、付款方式是否填寫清楚，金額輸入是否準確，與貨幣單位是否對應；

（10）檢查合同簽署情況。主要檢查合同簽署人員是否具有權限，合同用印是否統一加蓋合同專用印章；

（11）檢查合同履行情況。主要檢查合同是否按照合同條款的約定，按時、按質、按量進行履行，也包括合同的變更、解除是否合法合規，合同履行異常是否及時報告等；

（12）檢查合同歸檔情況。合同歸檔內容應當包括：合同簽訂依據等背景材料；合同談判、簽訂、履行等往來過程中形成的各種資料；合同對方的營業執照、證明文件等資料；合同審查意見書；合同正本；簽約對方的授權委托書原件及我方授權委托書原件或復印件（如有）；合同爭議解決的有關資料（如有）；其他需要歸檔的資料。

（13）檢查合同臺帳的建立情況。檢查各部門是否有獨立的合同統計臺帳，同時檢查合同臺帳的統計信息是否完整，合同臺賬統計信息應包含有合同承辦部門、合同承辦人、合同編號、合同名稱、合同對方當事人、合同標的額、生效時間、履行結束時間。

節點4：各單位進行合同整改，整改完畢后進行“目錄式”歸檔（此節點為該流程的創新節點）

合同督導專項小組督導會審結束后，各單位按照合同督導專項小組提出的整改要求和完成節點，對檢查出的問題進行整改，整改完畢后，按照合同歸檔的要求對合同進行全面整理歸檔，并在規定時間內完成歸檔工作。

要求各合同承辦部門負責人親自負責合同歸檔整理和規范化管理工作，嚴格按照《合同資料目錄》（見附件1）順序和要求梳理好合同資料，按照公司計劃和要求按期完成或提前完成歸檔工作。歸檔期限屆滿，合同督導專項小組對各單位合同歸檔情況進行逐一督查，對存在工作拖沓滯后，到期完不成歸檔任務，或者對合同歸檔工作不認真負責、歸檔質量不高、應歸未歸等現象的單位落實績效考核。

三、評估與改進

3.1評估效果

通過本次全面的合同梳理、歸檔，對合同管理中存在的問題和盲區進行了查找和整改，明確了合同文本及合同附件相關內容的填寫規范和要求，理順了合同資料的順序和形式，通過過程管控，進一步提高了公司合同的合法性及合規性，并對以后的合同管理及合同歸檔工作建立了一整套督查流程和標準，切實提高了合同管控能力，對有效防范經營風險，對有限維護公司合法權益意義重大。

3.2專業管理存在的問題及改進方向

合同梳理歸檔工作取得了顯著成效，但是合同督導過程中仍然暴露出不少問題，需要在下一步工作中改進提升。

3.2.1合同缺乏履行監督機制。在檢查中發現，各部門基本上都沒有建立合同履行監督臺帳。合同履行是合同全過程管理的重要的一環，是合同訂立的目的和歸宿，合同前期大量的工作就是為了保證合同能夠順利履行，但目前的實際情況是沒有專門的部門對合同的后續履行進行監督，合同承辦部門也沒有形成自己的合同履行監督機制。合同履行監督機制不健全，往往影響合同履行質量，甚至導致合同的目的難以實現，引發合同糾紛。

改進方向：建立合同履行監督機制，明確合同履行監督的主管部門，定期或不定期對合同履行情況進行檢查，對合同履行質量進行監督。

3.2.2部分合同沒有留存合同對方的資信資料和授權資料，部分留存的資信資料沒有加蓋對方公章，授權資料沒有加蓋法定代表人印鑒。如此則不能夠證明與我方簽訂合同的當事人為有效簽約人，存在法律風險，未加蓋兩印（公章和法定代表人印鑒）的授權委托書應該屬于無效授權。

改進方向：簽訂合同時，應該審查合同對方的資信資料和授權資料，明確簽約人的身份和權力，并留存加蓋對方單位公章的資信資料復印件（包括企業營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證等），留存加蓋對方公章的法定代表人身份證明書或者兩章齊全（公章和法定代表人印鑒）的授權委托書。

3.2.3大部分合同作為訂立依據的招投標或比價資料沒有在合同資料中一并留存。合同的簽約內容是根據招投標或比價結果確定的，如果合同資料中沒有作為訂立依據的資料，可能發生合同內容簽訂錯誤或混淆的情況。

改進方向：招投標活動作為合同簽訂的前置程序，同時也是合同的訂立依據，作為合同全過程管理的一部分必不可少。合同承辦部門應當留存能夠說明合同訂立情況的相關資料或復印件，作為合同資料的一部分。

3.2.4合同會簽單、合同流轉單填寫不完整。表現為合同流轉單的合同對方欄未填寫，合同會簽單審核只有簽名，沒有審核意見和審核時間。

改進方向：相關內容應當填寫完整，并且按照要求規范填寫。合同會簽單的審核意見也應該寫明“同意”、“不同意”等明確的意見，不能填寫“已閱”“基本同意”等模糊的意見，更不能不填意見；審核時間應為審核當天，且必須填寫。

3.2.5部分單位未建立獨立的合同審核臺帳，也沒有確定本部門的合同專責人。

改進方向：各部門可參照公司的“合同審核臺帳”，建立本部門獨立的合同審核臺帳，并以年度為單位進行臺帳匯總；各部門應確定本部門的合同專責人，統一管理、審核、規范本部門合同相關工作。

3.2.6合同存n資料不全，且順序混亂。

改進方向議：合同承辦部門為合同歸檔部門，各部門合同專責人應按照《合同資料目錄》的順序對合同對方資質審查表、合同對方資信資料、合同對方授權委托資料、招投標情況說明資料、合同會簽單、合同流轉單、授權委托書、合同文本等資料。

參考文獻：

[1]曹桂香.工程項目管理的施工合同管控[J].科技風，2010（6）.

篇（6）

Overall process risk management research based on

construction project contract

Jiang-Weifeng1Zhang-Hongwei1

(ZILANG VOCATIONAL TECHNICAL COLLEGE CONSTRUCTION ENGINEERING DEPARTMENT NANTONG,226002

HEBEI INSTITUTE OF ARCHIRECTURE CIVIL ENGINEERING ADIMINISTRATION DEPARTMENT,ZHANGJIAKOU,075024)

Abstract: Construction project contract management is based on engineering construction activities and the execution of the contract. It is from the conditions of the contract negotiation, drafting, formulate, performance, claims, etc. This is a scientific, standardized, systematic management work. Risk management is an important part of the contract management. Through distinguishing the processing from the contract, we can control and manage the risk of three phases: formation stage, signed stage, implement stage. Kill bad Things when they’re small. So we can realize the control target of construction engineering quality, investment, the progress, eventually fairly safeguard the lawful rights and interests of contract parties, especially as the vulnerable party of the contractor.

Key words: construction project contract, risk management, phasing, countermeasure

一、施工承包合同風險管理存在主要問題

在我國，目前建筑市場處于買方市場，發包方選擇最愿意承擔和承擔最大風險的承包方中標；通過壟斷信息的方式，使一些本應共擔的，或本應發包方承擔的風險，在承包方不知情的情況下，轉由承包方承擔；通過相關業務的處置權，將風險進一步轉移給承包方，甚至強行將風險轉移給承包方[1]。

現實中，風險雖然是發包方和承包方在市場搏弈的結局，但在很大程度上也是承包方對風險管理失控的惡果。承包方在工作中，重中標，輕履約；重報價，輕措施；重義務，輕權利；重口頭承諾，輕證據保留；重實體規定，輕程序過程；重客觀性，輕時效性。這直接導致施工還沒有開始，風險已經臨門。具體表現為：一是承包方懾于發包方對中標單位的決定權，放棄自己的權利，不敢與發包單位進行平等的協商，對許多隱藏著風險甚至重大風險的中標條件、不合理要求和不利的客觀環境因素，自愿不自愿地予以接受。二是承包方對合同風險控制工作不夠重視，放任風險的存在和發生。項目管理人員和施工人員缺少風險意識和責任心。三是缺少風險控制的科學和有效方法。

二、施工合同全過程風險管理的控制重點

1. 合同訂立階段

（1）招標文件。一是發包人違法要求。二是不公平的要求。三是故意隱瞞對承包方提出要約有重大影響的細節問題；使承包方產生誤解。

（2）發包方主體資格及相關資信。一是發包方不具備主體資格。二是虛假項目法人，如：沒有獨立項目運作的資金和管理能力。三是從項目本身上看，也有不真實和項目相關手續瑕疵的問題。四是承包方可能遇到費用不能結算的風險。

2. 合同簽署階段

這一階段大量的風險是從投標文件中遞延來的，是以合同的形式將承包方的承諾進行確認；另一些則是由于承包方的過失或屈從發包方的壓力等原因新增的風險。

（1）合同文本及合同文件體系，如：發包方不采用住房和城鄉建設部的示范文本；簽訂黑白合同。

（2）合同內容，包括材料供應存在問題；施工準備不充分引發的問題等。

（3）預付款、進度款問題，主要是發包方不兌現承諾，不撥付預付款。對于工程款，主要是由于缺少細致的合同條款約定，特別是缺少對發包方逾期撥款的大力度的、量化的、可操作的制裁措施。

（4）工期問題，招標文件中，發包方對工期已經做了要求，但這樣的工期可能被不合理壓縮了。如果過分壓縮工期，工期滯后的可能性非常大。

（5）工程變更問題。

（6）不可抗力問題。

（7）合同履約保證金問題。

3.合同履行階段

在這一階段，主要是由于合同簽署后的潛在風險，最終轉化為現實的風險，還有一些新增加的風險。

（1）對合同的變更。

（2）對承包方增加義務。

（3）承包方在合同中的權利沒有有效行使，合法權益沒能得到全面的保護，相對增加了風險。

（4）需要特別關注的問題是，承包方在合同履行過程中，對相關證據沒有及時收集和保留，或者時效已過，事后無法主張權利和進行舉證。導致一些工程變更及其它權利發生爭議，并最終無法實現。這是本階段最大的風險。

三、合同風險管理有效對策

1.在擬定合同文本的內容時，合同管理人員必須對工程現狀進行深入調研，使擬定合同具有預見性，且要對合同進行細致分析，避免所擬定的條款出現歧義。

擬定合同文本要把握以下要點：明確合同訂立時間及優先順序；約定價款中核定工程量清單的時間期限；專用條款中明確組成合同的文件及解釋順序；重視索賠條款的擬定；應該對所擬定的合同初稿進行合法性分析及完備性分析[2]。

2.建立健全建筑工程合同管理制度并善加利用。

合同管理環節繁多，包括合同的洽談、草擬、評審、簽訂、下達、交底、學習、責任分解、履行跟蹤、變更、中止、解除、終止等。

3.對合同進行動態管理。

（1）建立索賠制度[3]。（2）重視現場簽證。簽證必須依據相關合同條款衡量，起到相互制約的作用。（3）及時記錄、收集和整理工程所涉及的各種文件。（4）及時處理停工損失。⑤嚴格執行工程量清單規范及定額規定。

4.重視信息管理等現代化手段的運用

作為承包方，應加大投入應用信息管理的理念和方式來進行合同風險管理，如：建立響應的數據庫進行合同基本數據查詢；對合同的執行情況的查詢和統計分析。另外，可以借助相應的軟件，模擬合同管理中各個階段的風險等級，對風險等級高的事項進行重點控制。

5.認真開展建筑工程合同履行情況評價工作。

篇（7）

Abstract: The HVAC engineering is an important part of and links in construction project, the construction quality is directly related to the construction of comprehensive use function, therefore, the HVAC engineering must strengthen quality control management. The whole process management in this paper focuses on the construction of the HVAC engineering are demonstrated and analyzed in detail, and the common problems related to detailed analysis and presented with the advice and suggestions of.

Keywords：HVAC engineering; construction quality; the whole process; quality control; quality management

中圖分類號：TL372+.3

一、暖通工程施工之前的質量監控

1.對圖紙的設計與會審要重視并進行嚴格的管理

所有工程在施工之前，都必須對設計圖紙進行嚴格的會審和交底。一般工程中的土建部分和水電以及暖通的相關人員，這些人員包含設計者、監理人員以及施工方等都要在業主的組織下對圖紙等進行會審，在過去的會審經驗中，對暖通的圖紙會審并不會傾注過多的精力，而是把主要的會審工作集中在土建部分，大家都幾乎認為：暖通部分重要使其功能得到保證即可，即使后期在施工期間出現狀況也可以隨時進行變通，所以導致施工人員對這部分的圖紙設計目的了解地不夠明確和詳細，這樣便會影響到施工的正常進行。綜上所述，在施工開始之前，對這部分圖紙會審工作必須加以重視，明晰圖紙設計目的，做到有把握的施工。

2.設計與施工方案必須做到具體問題具體分析，保證針對性

暖通施工開始之前，要對施工設計、組織以及方案進行細致的安排與編制，上述的工作是用以指導施工的，其意義重大，但是存在一部分施工方，并不按照施工的實際要求進行施工組織設計與施工方案的編寫，而是簡單地對一些書本上的或者網絡上的內容進行摘抄，并相應做稍微的修改，更有甚者，竟然對別的單位或者工程的施工組織設計全盤搬來，缺失針對性，更不會有任何創新意義。

實質上，不同的施工項目具有其各自的特性，而且在施工中有各自的技術要點和難點，針對其自身的特點和要點要相應的對施工完成統籌的設計與組織，并且也要對施工的各個環節或者部分進行分項的組織與安排，并相應的編制各個部分的施工組織方案

3.相關施工人員必須有技術交底的工作環節

技術交底工作是暖通施工之前必須完成的環節，這是技術管理工作中比較關鍵的部分和環節。暖通工程是相對繁雜的工作，其涵蓋的分項工作相對繁多，所以相應的涉及到的技術要點等也會比較多，這要不同的班組按照一定的時間安排分期的完成施工，鑒于上述種種特點，所以技術交底工作變的異常關鍵。

技術交底要對不同分項工作進行全面了解，結合其不同的特點和技術要求進行具有針對性的技術交底，讓相關施工人員切實了解到技術要點與難點，對全部的細節工作了解透徹，這樣才能保證施工的質量與進度。

二、對暖通施工的施工質量進行嚴格的管控

1.盡量用相對進步且科學的技術與方案

要實現工程施工的科學性與先進性，必須依靠先進的施工技術與方案，先進的技術以及設計方案是施工質量的關鍵影響因素，它能夠保證施工的正常進行及施工質量。對于先進的技術及方案是否可以被采用，必須考慮其是否有以下作用與優勢，比如是否可以使工期縮短、能否更好的保證施工質量、在成本上可不可以實現投入的減低。

科技的不斷進步與發展，催生諸多先進的施工原材料以及技術的出現，順應時代的大趨勢，暖通工程也應該對這些進行大膽的嘗試與引進，以保證工程的優質與效率。

2.要對施工的原材料以及選用的設備進行嚴格的管控

施工質量要好最最基礎的是要保證其使用的最原始的材料必須有質量保證。暖通工程是比較繁雜的工程，所以相應的其涉及使用的材料以及機械設備也相對較多，這些材料與設備涵蓋管道、儀表、空調機組、風機盤管、散熱器、分水箱、風機等等不計其數。

暖通施工中，有些設備必須在有限的生產廠家選購，這樣選擇便受到限制，如果采購的設備或者材料不能完全符合國家相關技術規定與要求，那樣勢必對施工的質量造成不利的影響

因此，在暖通施工中，對材料和設備進行質量上的管控是至關重要的一環。同時在具體操作時，要嚴格按照國家相關技術與質量要求對材料以及設備進行選擇和核查，這樣的核查工作可以采取抽查的方式完成。

應該積極推行重要材料和設備的見證取樣復試工程，空調機組、風機盤管、分集水器等設備應對其供冷、供熱能力、風壓、風量、水壓等性能進行復試，確保其投入工作運行后使用效果達到設計要求。

總之，加強暖通施工中原材料和設備的質量控制直接關系到整個暖通工程的施工質量，必須加強重視和控制。

3.支架制作與安裝

在暖通工程施工中，支架制作與安裝是保證施工質量的基礎，其主要作用是按照施工設計圖進行支架的安裝，起到支撐和固定制冷或供暖管道的作用。但是在國內現階段的暖通工程施工中，對于支架制作與安裝的相關技術規范和操作規程尚未做出具體的規定，進而導致支架制作規格或安裝位置與工程實際需要存在較大的誤差，難以達到支撐和固定管道的效果。

在暖通工程支架制作與安裝中，由于技術管理人員缺乏對于設計圖紙的深入研究，而施工人員在具體操作中則缺乏嚴格的質量控制觀念，往往導致支架安裝中出現各方面的錯誤或漏洞。

4.設備或管道的安裝

在暖通工程施工中，相關設備安裝的質量控制相對較為簡單，只要嚴格按照操作流程進行即可，而制冷、供暖、排風、新風等管道安裝質量的控制要點則較多。一般情況下，在暖通工程進行管道安裝前，技術部門及相關管理人員一定要及時與設計單位進行必要的技術交底，并且保證管道安裝盡量保證線路的平直，避免管道中出現過多的反彎，管道反彎過多不但增加了施工成本，而且不利于冷、暖氣的傳輸效果。在平直管道的安裝中，相連接管線的接縫處一定要經過焊接、套管等技術處理，防止冷、暖氣傳輸中出現漏氣的現象。

5.預留洞封堵的檢查

在暖通工程管道施工完成后，常會留下一些大小不一的預留洞，這些預留洞的位置一般位于樓板或墻體的邊角。暖通設備及管道安裝一般是由專業的技術人員進行，而預留洞的封堵則需要由施工單位來進行。

在暖通工程施工過程中，由于操作人員普遍缺少專業工具，操作技術水平也相對較差，往往導致預留洞封堵質量不達標，進而出現新風量不足、漏風、漏氣、換氣無法進行或廢氣無法排空等問題。

6.做好與其他專業施工的協調配合工作

整個單位工程是一個系統工程，他包括了建筑、結構、電氣、暖通、給排水、智能化等專業。暖通工程只是其中的一個分部工程，因此各個專業直接的協調配合工作顯得至關重要，尤其是暖通工程與給排水、電氣等專業之間的配合。

由于風管和空調機組體積較大，凝結水管存在坡度問題、供回水管存在排氣和泄水問題，因此在吊頂內各種設備和管道的布置以及施工的先后順序需要相關專業之間的統籌安排和同意協調，否則會導致各種設備和管道的相互沖突和矛盾，最后導致施工無法進行，嚴重影響和施工工期和施工質量。

7.加強對質量驗收程序和組織的管理

檢驗批和分項工程應在施工單位自檢合格的基礎上由暖通監理工程師組織施工單位的暖通專業技術負責人進行驗收，未經監理工程師驗收或者檢驗不合格，不得進入下道工序的施工。施工單位的項目技術與質量負責人必須參加驗收，目的是督促施工單位的項目技術與質量負責人加強對整個施工過程的質量控制。

8.做好成品保護工作

風管等一些設備制作后要妥善堆放和管理，避免損壞或遺失。有時，由于各個專業的施工人員在同一場所施工，在其他工種搬運和吊裝過程中，可能將已經安裝好的風管以及其他設備如風機盤管、空調機組等設備撞壞，甚至影響風管法蘭處的密封效果，對于凈化空調的風管更應該密封處理。

防止空氣中的塵埃等微粒侵入。因此，成品保護工作直接影響了整個工程的質量和之后投入使用的使用效果，所以，成品保護工作不容忽視。

三、對于施工過程中存在問題的一些建議

1.建立暖通工程施工過程中的質量控制點

建立暖通工程施工過程中的質量控制點可以保證關鍵部位、關鍵工序的施工質量，這就需要質量管理人員對整個工程有一個全面的了解，在了解和熟悉的基礎上制定一個全面的檢查方案，其中必須包括檢查的質量控制點。

質量控制點可根據暖通工程的特點、系統的形式、進度的不同而有所區別。如材料和設備的進場、風管漏風量實驗、管道保溫、空調機組的消聲、水管道試壓和沖洗、凝結水管道坡度設置和沖水試驗等都可以作為施工過程中的質量控制點。在施工過程中，應該重點檢查這些質量控制點，保證暖通工程的施工質量滿足要求。

2.加強施工過程中的現場監理工作

施工過程中的許多問題往往等到交付使用后才發現就為時已晚，因此加強施工過程中的現場監理工作特別重要。現在施工的監理工程師應做好全過程的監理工作，特別是某些重要隱蔽工程的監理工作。發現問題要及時向施工單位提出，督促施工單位及時整改。這一方面往往取決于監理人的業務能力水平，因此對施工單位現場的監理人必須加強業務學習和工作考核，不斷的提高建立水平，保證施工質量。

3.提高施工人員的綜合素質和技能

施工人員的素質在一定程度上決定著施工質量的水平，因此應該加強對施工人員的職業培訓和考核，實行持證上崗等。并且應該建立和完善相應的激勵機制，實行相應有效的質量否決制度，應該按照每個施工人員的特點、業務能力和技術水平分配相應的工作，充分發揮每個施工人員的主觀能動性和創造性，積極的為提高施工質量出謀劃策。

參考文獻

[1]楊世芳.如何提高建筑施工過程中的質量管理[J].經營管理者,2010(15).

[2]董國柏.論暖通安裝工程的施工質量管理[J].科技創新導報.2010(15).

篇（8）

根據《中華人民共和國土地管理法》第九、十、十四條規定，為了使地籍管理工作制度化、規范化，經過調查研究、總結各地試點經驗，我局制定了《城鎮村莊地籍調查規程(試行)》和《全國土地登記規則(試行)》，現印發給你們試行。試行中的經驗和問題，請及時反映給我們，以便進一步修改、完善。

在執行《規程》和《規則》中，需注意以下事項：

  1. 各級土地管理干部，要認真學習地籍管理方面的知識，不斷提高地籍管理水平和業務能力。

  2. 地籍管理是土地管理的基礎工作，地籍測量是地籍管理的專業測量。在開展地籍調查時，應充分利用各部門現有、適用的圖件進行修測調繪；沒有符合要求圖件的地方，憶分發揮有測繪力量部門的作用，可采取投標的方法由他們承擔。不論哪個單位承擔，都必須執行本試行規程和規則，工作完成后，將所有原始、成果資料全部交土地管理部門。

篇（9）

一、問題的提出

醫療同意權的行使是現代醫療知情同意制度的重要組成部分，是自然人享有生命權及身體健康權的重要體現，是自然人行使其生命及身體健康自決權的應有之義。在2009年《侵權責任法》頒布前，我國相關立法和醫療實踐中即使對正常成年患者也一直采取剝奪其自行行使醫療同意權的做法，而是將其賦予患者的家屬、單位甚至關系人，如衛生部1982年頒布的《醫院工作制度》第40條附錄第6條規定：“實行手術前必須由病員家屬或單位簽字同意（體表手術可以不簽字）……”；國務院1996年頒布的《醫療機構管理條例》第33條規定：“醫療機構施行手術、特殊檢查或者特殊治療時，必須征得患者同意，并應當取得其家屬或者關系人同意并簽字……”前一規定直接剝奪了患者的醫療同意權，后一規定要求患者和其家屬或關系人共同行使醫療同意權，且將簽字同意權賦予患者的家屬或關系人，這是對患者醫療同意權的間接剝奪，如患者本人的意見與其家屬或關系人意見不一致時，患者的意愿將得不到實施。《侵權責任法》第55條規定：“醫務人員在診療活動中應當向患者說明病情和醫療措施。需要實施手術、特殊檢查、特殊治療的，醫務人員應當及時向患者說明醫療風險、替代醫療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應當向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫務人員未盡到前款義務，造成患者損害的，醫療機構應當承擔賠償責任。”該規定從總體而言糾正了既往相關立法剝奪正常成年患者自行行使醫療同意權的做法，肯定了國際通行的相關慣例，．即正常成年患者的醫療同意權應由自己行使。[1]然而，《侵權責任法》對未成年人醫療同意權的行使問題卻無任何規定，形成立法漏洞，對未成年人生命權和身體健康權的保護十分不利，這種狀況亟需改變。有鑒于此，筆者在剖析我國現行相關制度缺陷的基礎上，通過對未成年人醫療同意權行使制度所涉基本問題的具體分析，結合其他國家和地區相關立法例的有益經驗和我國的現實國情，提出合理構建我國未成年人醫療同意權行使制度的立法建議，以期對我國《侵權責任法》的完善有所助益。[2]

二、我國未成年人醫療同意權行使制度的缺陷

在《侵權責任法》頒布之前，我國并無任何民事基本法律或其他的基本法律涉及未成年人醫療同意權的行使問題，而僅有兩個部門規章對此有所涉及，即衛生部2000年頒布的《臨床輸血技術規范》，以及衛生部與國家中醫藥管理局2002年聯合頒布的《病歷書寫基本規范（試行）》。《臨床輸血技術規范》第11條規定：“新生兒溶血病如需要換血療法的，由經治醫師申請，經主治醫師核準，并經患兒家屬或監護人簽字同意，由血站和醫院輸血科（血庫）提供適合的血液，換血由經治醫師和輸血科（血庫）人員共同實施。”《病歷書寫基本規范（試行）》第10條第1款規定：“對按照有關規定需取得患者書面同意方可進行的醫療活動（如特殊檢查、特殊治療、手術、實驗性臨床醫療等），應當由患者本人簽署同意書。患者不具備完全民事行為能力時，應當由其法定人簽字……”由于前者僅適用于新生兒且僅針對溶血病換血療法的情況，而后者系針對所有未成年人（乃至有精神障礙者）以及所有病情適用，具有更普遍的效力，故《病歷書寫基本規范（試行）》第10條第1款的規定實際上構成了以往我國關于未成年人醫療同意權行使的基本的也是僅有的規則。深入分析該規定的內容可以發現，我國既往立法關于未成年人醫療同意權行使制度的規定存在如下重大缺陷。

一是不合理地認定所有未成年人均不具備任何醫療同意能力，損害了未成年人應有的醫療自決權。未成年人能否自行行使醫療同意權應取決于其醫療同意能力，也即其對醫療活動的性質、作用和后果的認識與理解能力。由于未成年人個體之間的年齡、智力以及受教育程度等差異很大，其醫療同意能力客觀上存在較大差異，如剛出生的嬰幼兒與正常智力水平的高中學生之間是無法等同的。但以往相關立法無視這樣的客觀現實，簡單武斷地規定所有未成年人均不具備任何醫療同意能力，均由其法定人代行醫療同意權，其后果是不合理地剝奪和損害了很多未成年人所應該享有的醫療自決權，從而侵犯了這些未成年人對自己的生命和身體健康的自我決定權。

二是對未成年人醫療同意權的代為行使沒有作出任何限制和約束，使未成年人的生命權與身體健康權的保護缺乏最起碼的法律保障。在《病歷書寫基本規范（試行）》中，對未成年人醫療同意權的行使只有“患者不具備完全民事行為能力時，應當由其法定人簽字”這樣寥寥數語的規定，其中沒有任何限制代行同意權的實體規范和程序約束，一旦法定人的決定損害未成年人的生命權和身體健康權時，其將無任何可予救濟的途徑。由于這一嚴重立法缺陷的存在，直接導致了現實生活中種種嚴重侵犯未成年人生命權和身體健康權的悲劇頻頻發生，如2005年發生在江蘇南通的智障女孩子宮被切除事件，以及2010年發生在天津的無肛女嬰被放棄治療致死事件等。在前一事件中，為減少智障少女來月經時的護理麻煩，南通市兒童福利院于2005年4月輾轉聯系到該市城東醫院為兩名14歲的智障少女實施了子宮切除手術。該事件在網絡和媒體上被披露后，當地警方隨即立案對事件展開了調查。[3]由于我國立法對法定人代行醫療同意權的行為無任何限制性規定，相關醫院和醫生也對自己涉嫌構成犯罪感到難以理解，其認為自己是接受福利院的委托且與之簽訂了“免責協議”的，故不應承擔任何法律責任，而且其并未從中牟利，因此其實際所做的應是一項社會“公益事業”。[4]而根據業內專家的說法，對智障女孩切除子宮“在全國各地都存在這種情況，已經成為一種約定俗成的慣例”。[5]實際上，僅南通市兒童福利院在此之前就先后至少將7名智障少女送到醫院做了子宮切除手術。[6]而在后一事件中，出生于2010年1月的天津女嬰“小希望”由于患有先天無肛癥，盡管醫學上可以治愈，但女嬰父親仍瞞著其母親將女嬰送至臨終關懷醫院。雖然其行為遭到了社會各界的強烈譴責，并有熱心網友表示將捐資救治“小希望”，多家醫院也表示將給予免費治療，但女嬰的父親認為孩子可能終生都要隨身攜帶個“糞袋子”，長大了她會覺得這種狀況“生不如死”，所以執意放棄治療，最終導致女嬰不治而亡。[7]

以上案例反映出正是由于我國立法缺乏對未成年人醫療同意權代為行使的限制性規定，以致悲劇頻頻發生。令人遺憾的是，2009年頒布的《侵權責任法》對未成年人醫療同意權的行使問題仍未作任何規定，形成不應有的立法漏洞，而衛生部于2010年1月新頒布的修訂后的《病例書寫基本規范》在未成年人醫療同意權的行使問題上并未對原規定做任何修改。[8]此種狀況應予盡快改變。

三、我國未成年人醫療同意權行使制度的理論構建

未成年人醫療同意權行使制度的合理構建需要解決的基本問題有三個：其一，未成年人醫療同意能力的確定；其二，未成年人醫療同意權的代為行使；其三，對未成年人醫療同意權代為行使的合理限制。

（一）關于未成年人醫療同意能力的確定

未成年人醫療同意能力的確定所要解決的是未成年人可否自行行使醫療同意權的問題，這是未成年人醫療同意權行使制度的合理構建中首先必須解決的問題。具體而言，醫療同意能力系指患者就醫療機構擬對其采取的醫療行為的性質、作用及其影響或后果的理解能力。[9]具有該能力的患者可以自行行使醫療同意權，而不具有或不完全具有該能力的患者則不能自行行使醫療同意權。就成年患者而言，所有正常成年患者[10]均具有醫療同意能力，故可自行行使醫療同意權。但由于未成年人的年齡跨度很大，從呱呱墜地到18歲成年，[11]其智力水平以及對問題和事物的理解能力差別很大，故對醫療行為的性質、作用及其影響或后果的認識和判斷能力也呈現出很大的差異，所以其醫療同意能力不可能一樣。因此，立法有必要根據未成年人的理解與判斷能力的不同，對其醫療同意能力予以區別對待，相應地，對未成年人是否能夠自行行使醫療同意權的問題也有必要做不同的立法設計。從世界范圍來看，對此問題有一元化立法模式與多元化立法模式。

一元化立法模式也可稱為一攬子否定模式。其特點是認為所有未成年人均無醫療同意能力，其醫療同意權需由法律規定的其他人代為行使，其以我國臺灣地區及日本的立法例為代表。如我國臺灣地區“醫療法”第63條第1、2款及第64條規定，醫療機構針對未成年人實施手術、侵入性檢查或治療等，由其法定人、親屬或關系人等簽具同意書。[12]日本也是將未成年人的醫療同意權交由其父母或法定人等行使。[13]

多元化立法模式的特點是根據未成年人醫療同意能力的不同將其分為不同類別，其又可細分為二元化立法模式與三元化立法模式。其中，二元化立法模式為英美法系國家所采取。如在英國，16歲以下以及有精神或智力障礙的未成年人被稱為不成熟的未成年人，立法上認為其無同意能力，其醫療同意權由父母代為行使；16～18歲之間的正常未成年人被稱為成熟的未成年人，立法認為其原則上具有醫療同意能力，有權自行決定接受某項醫療措施，但如其拒絕接受醫療，其父母可以否決。換言之，后者在接受治療時只要其本人同意即可，此時如果其父母反對則反對意見是無效的；而如果其本人拒絕接受某項治療，但只要其父母同意，醫院有權也有義務進行治療；[14]但是如果本人和其父母都拒絕治療，則醫院或未成年人保護當局應向法院申請審查其父母的決定是否符合未成年人的最大利益，如法院判定其父母拒絕治療的決定是不符合未成年人最大利益的，該拒絕治療的決定無效。[15]與英國一樣，美國采取的也是二元化立法模式，[16]不同的是并不是所有的州都按照16歲的年齡標準對未成年人進行劃分，如有些州是根據14歲的標準將未成年人分為兩類而分別適用不同的標準。[17]三元化立法模式為歐洲大陸大部分國家所采取，其做法是將未成年人按年齡分為以下三類而分別適用不同的標準：[18](1)很幼小的兒童不具有醫療同意能力，其醫療同意權由父母代為行使。屬于該類別的兒童的具體年齡在各國規定得不完全一樣，如有的規定為12歲以下，有的規定為14歲以下。(2)一般未成年人具有不完全的醫療同意能力，可自行行使醫療同意權，但該同意權的行使如要有效還必須得到其父母的同意。關于該類別的未成年人的具體年齡，各國的規定也不完全一樣，如有的國家規定為12～16歲，有的國家規定為14～18歲。(3)較成熟的未成年人具有完全的醫療同意能力，由自己行使醫療同意權。大多數國家均規定16歲以上的未成年人屬于該類別。[19]

在未成年人醫療同意能力的確定問題上，我國現行相關規定與日本及我國臺灣地區的一元化立法模式一樣，采取簡單地一攬子認定所有未成年人均無任何醫療同意能力的做法，其既不利于未成年人醫療自決權的合理保護，也不符合現實生活的實際和常理，如不滿18周歲的高中生盡管是未成年人，但在理解日常就醫行為或風險較小的手術和檢查、治療等行為的性質、作用和后果等方面應該說已經具備了相當的能力，其日常就醫或接受風險較小的手術如門診手術等治療活動也并不需要其父母或監護人等隨時陪同。為此，筆者建議在其醫療同意能力的確定問題上，借鑒國外相關立法例的多元化模式，將我國未成年人分為兩大類：一類為不具有醫療同意能力的未成年人（或曰不成熟的未成年人），一類為具有部分醫療同意能力的未成年人（或曰較成熟的未成年人）。其中，不滿14周歲的以及因精神障礙或智力發育障礙而不能正確理解醫療行為的性質、作用與后果的未成年人不具有醫療同意能力，其醫療同意權由其父母或監護人等代為行使；其他未成年人也即年滿14周歲的正常未成年人具有部分醫療同意能力，對風險較小的醫療行為，如風險較小的門診手術、檢查或治療等均可自行行使醫療同意權；對風險較大的手術、特殊檢查和特殊治療等的醫療行為，其本人的決定需得到父母、監護人的同意。之所以采取二元化立法模式即將未成年人醫療同意能力分為兩大類而不是三大類，乃在于我國人口眾多，這一分類方法在實踐中較為便于操作和提高效率。而將其年齡劃分標準設定為14周歲，乃是考慮到該年齡段以上的未成年人已具備相當的理解和判斷能力，而這也是多數國家所采用的年齡標準。

（二）關于未成年人醫療同意權的代為行使

醫療同意權的代為行使制度要解決的是依法被確定為不具有醫療同意能力的未成年人，其醫療同意權應由誰代為行使的問題。由于未成年人中的嬰幼兒及其他因年齡或智力障礙而不能正確理解擬對其采取的醫療行為的性質、作用或后果者是不具有醫療同意能力的，這就意味著他們不能自行行使醫療同意權，須由法律所規定或允許的主體如父母、監護人等代其行使，其目的是為了更好地保護這些未成年人的生命權和身體健康權等合法權益。因為如果任由這些不具有起碼或必要的理解與判斷能力的未成年人自行行使醫療同意權，其后果是或者根本不具有現實可操作性，或者可能導致損害這些未成年人合法權益的結果出現。所以，無醫療同意能力的未成年人的醫療同意權由誰代為行使的問題也是未成年人醫療同意制度合理構建中的基本問題。而從世界范圍來看，不同國家和地區的立法例對此問題的回答也不盡相同。

根據英國的相關法律，無醫療同意能力的未成年人的醫療同意權一般是由其父母代為行使的，在其父母因沒有盡到法定職責而被剝奪或限制了“父母責任”的情況下，則由代行“父母責任”的地方未成年人保護當局代為行使。[20]在特殊情況下，臨時監管照顧兒童的教師或其他人員也可代為行使。[21]在父母作為代行同意權人的情況下，父母任何一方都有權單獨作出決定，但法律規定，任何一方在作出涉及子女的重大或具有長期影響的治療措施的決定前，有義務與另一方充分協商。[22]如父母之間的意見不一致，應由法院裁決。[23]在美國，無醫療同意能力的未成年人的醫療同意權系由其父母、其他法定監護人或法院指定的監護人代為行使。[24]

根據我國臺灣地區“醫療法”第63條第1、2款、第64條的規定，可代未成年人行使醫療同意權的人為其法定人、親屬或關系人。當然，在一般情況下可代為行使同意權的人主要是父母。該規定中關于未成年人醫療同意權代行主體的范圍要廣于英國、美國，但卻并未規定未成年人保護當局有此權利。在日本，盡管并無法律明確規定無醫療同意能力的未成年人的醫療同意權應由誰代為行使，但有學者認為可以適用民法上的法定制度，實踐中也多是按此處理的，故在日本，未成年人的醫療同意權一般均是由其父母代為行使的。[25]

筆者認為，我國臺灣地區由未成年人的法定人、親屬或關系人等代為行使醫療同意權的規定太過寬泛，不利于未成年人生命權和身體健康權的保護，故我國相關立法應合理借鑒英美等國的做法，規定可代無醫療同意能力的未成年人行使醫療同意權的第一順序人選是父母，而在未成年人沒有父母或父母被剝奪了監護權或本身也沒有醫療同意能力的情況下，則由其他依法對未成年人承擔監護責任者也即監護人代為行使，如有權代未成年人行使醫療同意權者的意見不一致的，相關當事人可以申請法院審查決定。由于無同意能力的未成年人經常處在脫離父母或監護人之直接監管之狀態如人托、就學等，立法有必要規定，臨時承擔無醫療同意能力的未成年人的監管責任者，對擬針對該未成年人采取的風險較小的醫療行為，可代行醫療同意權，但風險較大的手術、特殊檢查和特殊治療等，仍需由其父母或監護人等代行醫療同意權。

由于已滿14周歲的正常未成年人系具有部分醫療同意能力的人，對風險較小的手術、檢查與治療行為等具有同意能力，可自行行使醫療同意權，但對風險較大的手術、特殊檢查和特殊治療等不具獨立的醫療同意能力，在此情形下，與上述無醫療同意能力的未成年人的醫療同意權行使規則相一致，該部分未成年人本人的醫療意見需得到其父母的同意，在沒有父母或父母被剝奪了監護權或本身也沒有醫療同意能力的情況下，則需得到其他依法對未成年人承擔監護責任者也即監護人的同意。

（三）對未成年人醫療同意權代為行使的合理限制

由于代未成年人行使醫療同意權的后果直接關涉未成年人生命權和身體健康權的處分，如無嚴格而明確的立法限制，在代行醫療同意權者濫用權利的情況下，未成年人的生命權和身體健康權將不可避免地遭到侵犯和損害，所以對未成年人醫療同意權代為行使的合理限制問題構成未成年人醫療同意權行使制度的合理構建中最為關鍵與重要的問題。從世界范圍來看，其他國家和地區的法律界早已形成了如下共識，即認為對代行未成年人醫療同意權的行為予以合理限制是完全必要的，否則無異于肯定代行醫療同意權者擁有對未成年患者生殺予奪的大權，這既不符合保障未成年人基本人權的要求，也不符合社會公共利益。[26]在究竟應該如何對代行醫療同意權者的行為予以限制的問題上，域外立法例則有兩種不同的做法：一種是英、美等國設置專門的制度和程序予以直接限制的做法，另一種是我國臺灣地區與日本所采取的通過民法上的親權或監護人變更制度和程序予以間接限制的做法。

英國相關法律明確規定，代行醫療同意權者所做的決定必須符合“未成年人最大利益”原則，否則法院有權剝奪其代行醫療同意權的資格，并頒發許可令或禁止令授權醫院采取合理措施。現實生活中，這種情況最常發生于父母基于某些原因拒絕對未成年人予以治療的情形，如在S案[27]中，一名4歲的小男孩因嚴重受傷需要輸血，但其父母基于其宗教信仰，認為血是不凈之物，輸入他人的血靈魂將無法升入天堂，故拒絕醫院所提出的輸血建議。醫院立即將此情形報告給了當地未成年人保護當局，后者立即向法院申請頒發允許輸血的許可令。而與此同時，兒童的父母也向法院申請頒發禁止輸血的禁止令。法院毫不猶豫地立即頒發了允許醫院輸血的許可令，因為法院認為，父母無論出于何種原因放棄有治療可能的孩子，都不符合孩子的最大利益，因為生命對任何人而言都是神圣的。[28]代行醫療同意權者如有權代為決定放棄治療，無異于擁有了“殺害病人的權利”，這毫無疑問是法律所不允許的。[29]而且根據英國法律，父母如果基于不合理的理由拒絕醫生對子女的醫療行為，還可能構成故意殺人罪或遺棄罪。[30]可見，英國立法從實體上明確規定代行醫療同意權者必須按照符合“未成年人最大利益”原則行使醫療同意權。在程序上，如代行醫療同意權者拒絕治療的，必須提請司法審查決定，這樣就非常有效地保護了未成年患者的生命權及身體健康權。美國法院在這個問題上的做法與英國是一致的，即如果父母的決定不符合未成年人的最大利益，法院將會頒布禁止令予以禁止，美國1990年的Curran v. Bonze案可以很好地說明這一點。在該案中，一對三歲半的雙胞胎的父親向法院請求頒發許可令，要求對他的雙胞胎孩子進行骨髓采集，以捐獻給雙胞胎的同父異母的已患白血病的兄弟，但遭到雙胞胎母親的反對。法院以骨髓采集不符合孩子的最大利益為由支持了母親。[31]

我國臺灣地區和日本的理論界均認為，未成年人處于成長期，需要他人的保護和養育，基于父母身份、血緣、道德及公共秩序，該責任自然落在作為親權人的父母身上，但“親權的行使，并非漫無限制，必以為子女之利益與幸福為原則……”[32]這與英、美等國的觀點是一致的，但在具體制度設計層面，其卻并未如英、美等國那樣有明確和專門的制度與程序，而是借由民法上的親權或監護人變更制度和程序來間接實現的。如我國臺灣地區學界認為：“如親權之行使損及子女利益，即屬親權之濫用，得聲請法院宣告停止其親權。”[33]法院這樣做的依據是其“民法”第1090條的規定：“父母濫用其對于子女之權利時，其最近尊親屬或親屬會議，得糾正之；糾正無效時，得請求法院宣告停止其權利之全部或一部。”如在日本，人們認為“阻止法定人不以子女或被監護人之最善利益行使同意權可透過民法與民事訴訟法的程序。要點如次：父母濫用親權時，該孩子之其他親屬或檢察官或兒童福利機關得向家庭裁判所提出聲請，請求法院宣告該親權人喪失親權（例如日本民法第八百三十四條）。如果有緊急情況時，在提出上述聲請的同時，得先請求法院選任職務代行人作為審判前的保全程序。醫師在得到職務代行人之同意后，得進行該當醫療行為。”[34]

由于代行醫療同意權直接關涉未成年人的生命和身體健康，故世界其他國家和地區的法律界早已形成了必須對此予以嚴格限制的共識，我國在此問題上的立法空白使我國未成年人生命權和身體健康權的保護失去最起碼的法律保障，亟待予以改變。而在具體的制度設計上，筆者認為應借鑒英、美等國的做法設置專門的制度和程序予以直接限制，因為從未成年人生命權和身體健康權保護的實際效果看，其比我國臺灣地區與日本通過民法上的親權或監護人變更制度和程序予以間接限制的做法更加有效。如在前述英國S案中，盡管需輸血兒童的父母是耶和華證人信徒，但其拒絕為兒子輸血的要求被法院斷然駁回，故孩子的生命得以拯救。但在日本，受傷兒童或少年因父母是耶和華證人信徒故而被父母拒絕輸血而導致不幸死亡的案件卻屢有發生，這與其間接限制未成年人醫療同意權代為行使的做法不無關系。如在1985年6月，一名10歲的男孩因交通事故骨折，其父母由于是耶和華證人信徒而拒絕給孩子輸血，4小時后孩子死亡；1989年8月，一名高中二年級學生騎摩托車發生交通事故，其父母也是耶和華證人信徒而拒絕醫院給兒子輸血，5小時后該少年死亡。[35]為此，筆者建議我國相關立法應明確規定，父母、監護人等必須按照符合“未成年人最大利益”原則代行未成年人的醫療同意權。[36]即其代行醫療同意權的行為應受到法律的嚴格約束，而不是可以為所欲為，如果父母、監護人等的決定會危及未成年人的生命或嚴重損害未成年人身體健康的，必須由法院審查決定。父母之任何一方、未成年人的其他親友、醫院、國家或社會的未成年人保護機構乃至未成年人所在的學校等均可向法院提起該審查之訴，[37]而我國《民事訴訟法》也應設置相應的專門程序，法院得依該專門程序盡快做出決定。法院司法審查機制的介入，有利于最大限度地破除封建家長制野蠻思想的殘留。那種認為孩子得病該不該治、怎么治都是家庭內部的事，完全由家長、親屬或監護人做主的封建落后意識將不再有市場，而類似福利院擅自切除智障女童子宮、父母擅自放棄救治未成年殘障子女的悲劇事件也將不會一再發生。

由于已滿14周歲的正常未成年人系具有部分醫療同意能力的人，因此，對風險較小的手術、檢查與治療行為等可自行行使醫療同意權，但對風險較大的手術、特殊檢查和特殊治療等，其本人意見需得到其父母或監護人的同意。為保護這部分未成年人的生命權和身體健康權，立法還應規定，在未成年人與其父母或監護人意見不一致的情況下，如未成年人希望采取某項治療方式，而其父母或監護人不同意，或者反之，未成年人希望放棄某項治療而其父母或監護人不同意，則應由法院審查決定。而在此情況下，未成年人本人、其父母或監護人等均有權提起該審查之訴。在該種訴訟中，法院應為未成年人指定適格的訴訟人，該訴訟人可以是與未成年人意見一致的父母中的一方，也可以是未成年人的其他親友或未成年人保護機構乃至未成年人所在學校等。而即使已滿14周歲的正常未成年人與其父母意見一致，如果該意見系放棄治療且會危及未成年人的生命或嚴重損害其身體健康的，也必須由法院審查決定。在此種情況下，醫院、未成年人的其他親友、未成年人保護機構及未成年人所在學校等，均可提起該審查之訴。

四、結語

綜上所述，筆者認為，不滿14周歲以及因精神或智力障礙不能理解醫療行為的性質和后果的未成年人無醫療同意能力，其醫療同意權由其父母代為行使，在沒有父母或父母被剝奪了監護權或本身也沒有醫療同意能力的情況下，由其他有醫療同意能力的監護人代為行使。學校、幼兒園等臨時承擔該等未成年人之監管責任者，在其監管期間，對擬針對該等未成年人采取的風險較小的醫療行為可代行醫療同意權。父母之間或監護人之間意見不一致的，應申請法院審查決定。父母、監護人、臨時監管人等，必須按照符合未成年人最大利益原則代行醫療同意權，如有違反，醫院、未成年人的其他親友、未成年人保護機構、未成年人所在學校等組織或個人均可向法院提起審查之訴，由法院審查后決定。

已滿14周歲的正常未成年人具有部分醫療同意能力，對風險較小的手術、檢查或治療等醫療行為可自行行使醫療同意權，但對風險較大的手術、特殊檢查或特殊治療等行為，其本人的決定需得到其父母或監護人的同意。如未成年人與其父母或監護人意見不一致的，需法院審查決定。未成年人本人、父母之一方或雙方以及監護人等，均可提起該審查之訴。在該種訴訟中，法院應為未成年人指定適格的訴訟人，如與其意見一致的父母之一方、其他親友、未成年人保護機構、未成年人所在學校等組織或個人。如未成年人與其父母或監護人共同做出的放棄治療的決定會危及未成年人的生命或嚴重損害未成年人身體健康的，必須由法院審查決定。未成年人的其他親友、醫院、未成年人保護機構、未成年人所在學校等均可向法院提起該審查之訴。

注釋:

[1]但其中有關“不宜向患者說明的，應當向患者的近親屬說明，并取得其書面同意”的規定帶來了諸多模糊不清的問題，如“不宜”的判斷標準是什么？“不宜”的判斷標準應由誰掌握？醫院是否應承擔侵犯患者知情同意權的責任？患者近親屬的具體人選如何確定？尤其是在“不宜”的情況下，由于醫療措施未經過患者自己的同意，如果患者本不想采取某項治療措施但醫院經其近親屬同意采取了該項治療措施，或者反之，患者本想采取的治療措施被其近親屬否決了，由此造成的損害該由誰承擔責任？這些問題的存在仍為一些醫院繼續剝奪正常成年患者的醫療同意權留下了法律通道，故立法實有必要盡快予以明確和完善。

[2]本文對未成年人醫療同意權行使問題的探討僅聚焦于未成年患者病情非屬危急的情況也即一般情況。而在患者病情危急，不立即采取相應救治措施將危及生命或造成重大身體健康損害的情況下，應該適用危急救治規則。根據國際慣例，在此情況下，醫院有義務立即采取相應的合理救治措施。但令人遺憾的是，我國《侄權責任法》第56條的規定卻與此背道而馳，對醫院采取危急救治措施設置了種種限制條件和程序，給廣大急危患者的保護造成嚴重隱患和威脅，亟需糾正。

[3]參見楊華云、簡光洲等：《福利院切除少女子宮續：此前至少有七起先例》，《東方早報》2005年6月1日。

[4]參見汪震龍：《殘疾人如貓狗？實施子宮切除“公益”難成擋箭牌》，《北京青年報》2005年5月8日。

[5]楊華云：《福利院切除智障女子宮續：專家稱切子宮已成慣例》，《東方早報》2005年12月12日。

[6]同前注[3]，楊華云、簡光洲等文。

[7]參見《“成人”網友稱愿領養天津無肛女嬰，為了她天賦的生存權利！》， http: //Iaiba. tianya. cn/tribe/showArticle. jsp? groupld =116728＆articleld = 272503967283460410336728，2011年5月24日訪問；《希望不在，嬰兒何往》， http: //blog. sina．com．cn/s/blog-573e68a701001ryw.ht，2011年5月24日訪問。

[8]參見衛生部《病歷書寫基本規范》第10條。

[9]參見黃丁全：《醫事法》，中國政法大學出版社2003年版，第270～271頁；趙西巨：《醫事法研究》，法律出版社2008年版，第82 ～84頁。

[10]正常成年患者系指具有完全行為能力且并未因疾病或事故陷入昏迷或嚴重意識不清狀態者（如正常成年患者因疾病或事故陷入昏迷或嚴重意識不清狀態，其醫療同意權的行使應按照有精神障礙者醫療同意權行使的規則處理，我國《侄權責任法》對此也無任何規定，形成立法漏洞，有待彌補）。

[11]大部分國家規定18歲為成年年齡。

[12]我國臺灣地區“醫療法”第79條第1款規定：“醫療機構施行人體試驗時，受試驗者如為無行為能力或限制行為能力人，應獲得其法定人的同意。”

[13]參見夏蕓：《醫療事故賠償法—來自日本法的啟示》，法律出版社2007年版，第517頁。

[14]See Michael Davies， Textbook on Medical Law， Blackstone Press Limited， 1998，pp.148-149.

[15]See Kennedy＆Gmbb， Medical Law， Butterworths， 2000，pp.777-778.

[16]參見許曉娟、彭志剛、黃河：《論“知情同意”的若干法律問題》，《江西師范大學學報（哲學社會科學版）》2009年第4期。

[17]參見裴緒勝：《論未成年患者的知情同意權保護》，《西部法學評論》2010年第3期。

[18]參見[德]克雷斯蒂安：《歐洲比較侄權行為法》，張新寶譯，法律出版社2001年版，第633頁。

[19]但如果“可以推定，該未成年人尚不能完全理解治療對他產生的后果”的，則其不具有醫療同意能力。同上注。

[20]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第774～775頁。

[21]英國《兒童法案》對此有規定，但這種情況的出現幾率很小。因為如果未成年人的疾患屬于危急情況，醫生會按照緊急救治規則進行處理，即無需任何人同意即應采取合理的救治措施。而如果不屬于危急情況，教師與監管者必須在第一時間與其父母或代行父母責任的當地未成年人保護機構協商，按其指示行事。當然，此種情況下未成年人的父母或保護機構可以委托教師或監管者代為行使同意權，則教師或監管者即成為代行同意權人（同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第776頁）。

[22]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第775頁。

[23]同上注。

[24]同前注[17]，裴緒勝文。

[25]但也有學者對此提出反對意見，認為民法上的法定制度是針對財產管理而設置的，對醫療行為意思決定的涉及對患者生命權和身體健康權的處分，適用財產上的法定制度顯有不妥，故建議成立一個由家庭裁判所、醫院方、患者三方面共同組成的專門機構予以判斷和行使（同前注[13]，夏蕓書，第539～540頁）；另有學者則認為應設立一個由醫生、法律專業人士、一般人等共同組成的中立機構，專門審議判斷涉及患者有無同意能力、代無同意能力者行使醫療同意權等一切事宜（同前注[9]，黃丁全書，第279頁）。

[26]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第858頁。

[27]1993]1 FLR 376.

[28]同前注[14]，Michael Davies書，第152頁。

[29]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第858頁。

[30]同前注[9]，黃丁全書，第278頁。

[31]同前注[17]，裴緒勝文。

[32]同前注[9]，黃丁全書，第279頁。

[33]同上注，第279～280頁。

[34]同上注，第279頁。我國臺灣地區學者認為，相比較而言，臺灣地區的規定和做法不如日本的周密，因前者并未規定法院停止父母的親權后，由誰代為行使（同上注，第280頁）。

篇（10）

小學老師應該在平時的教學過程中時刻遵守相關的教育教學規范以及教學規律，與此同時能夠在學生的學習過程中準確的處理學生的因材施教與學生之間的具體關系，這些都是國家的素質教育對我們的小學老師提出了一項比較重要的任務。其中我們國家所倡導的素質教育就是能夠讓學生的身體以及心理都健康發展的教育。在平時的教育教學的過程中，需要對小學生的學習生活給予相應的關心、尊重或者理解，只有這樣才能夠使得小學生在學校學習的過程中不斷發揮自身的主動積極性。具體來講，就需要相應的老師在平時的溝通以及交流的過程中，時刻運用比較和藹或者親切的語氣對自己的語言進行表達，這樣能夠在很大程度上縮減老師與學生心靈之間的差距，從而讓小學生在精神上獲得一定的滿足感。

現在的小學生的自尊心特別強，所以小學老師在進行教育教學的過程中，應該對他們多鼓勵少批評，特別是對于那些心理素質比較差或者成績比較差的學生。只有這樣才可能構建比較和諧以及民主的教育教學氛圍，從而在很大程度上促進小學生與教學老師的協同合作。正是由于課堂教學是老師對學生進行相關的教育教學的主要場所，因此要想在一定程度上提升小學生的心理素質，其中一個非常有效的辦法就是在課堂的教育教學過程中，營造一個較好的學習氣氛。只有做到這點，才可能讓小學生在學習的過程中變得思維更加敏捷，想象能力更加豐富。

1、對于全體學生來講，數學老師應該營造一個比較愉快以及輕松和諧的學習氣氛，從而在一定程度上培養以及提升學生的學習熱情以及學習興趣

小學數學的教育教學過程中，如果能夠營造一種比較輕松愉快以及和諧的學習氣氛，那么就能夠使得小學生對數學學習產生比較濃厚的學習興趣，與此同時激發小學生學習數學知識的強烈熱情。

小學數學老師在進行相關的數學知識教育教學的過程中，可以營造一個問題情境，從而在一定程度上能夠激發學生的學習興趣以及培養學生的學習熱情。本文中提到的構建問題情境，主要就是指小學數學老師在教學的主要內容以及小學生求知的欲望之間，構建一種“不協調”，之后對小學生進行相應的引導，使得他們能夠進入老師所提出的各種問題的相關情境之中，從而使得小學生能夠產生一種求知欲望，最終經過自己的努力以及老師的正確的引導探究出相應答案的過程。其中在進行問題情境設置的過程中，需要注意比較有新意以及趣味性比較強的問題，只有這樣才能夠激發小學生的探究興趣，從而在一定程度上提升小學生的探究思維。

2、關注或者重視學生之間的差異，利用因材施教的方法對小學生進行相關的數學知識的教育，只有這樣才能夠在一定程度上培養或者提升小學生好的學習情緒

不同年齡段的學生以及不同的學生，在素質方面上都是存在一定的差別的，這就要求相應的數學老師在對小學生進行相應的教育教學工作的過程中，盡可能考慮到每個同學的特色，制定適合他們自己的學習方法以及教育方法。其中小學生的差異不僅僅表現在生理情況的不同，與此同時更重要的是心理狀況的不同；并且學生的差異在一定程度上由于先天的遺傳性因素導致的，然而大部分來自后天的鍛煉以及培養，尤其是學生的家庭教育以及學校的老師教育。這就要求小學數學老師在平時的教學工作過程中，一定要正視每一個小學生的差異，與此同時結合每個同學的特色進行因材施教。

所謂的因材施教，在本質上來講就是需要考慮小學生的實際能力情況，同時結合小學生自身的各種特點，將這些特點以及情況進行相應的融合，最終找到適合不同學生的教學方式。

3、結束語

具體來講，小學數學老師可以結合學生的能力不同，從而設置不同難度的習題或者練習，要求這些練習中不僅僅有一些相同的題目，與此同時還需要有一些個別的標準，對于數學綜合能力比較強的同學，對他們就有更高的要求。然而對于那些基礎比較差的同學，只要求他們完成共同的題目即可。小學數學老師對小學生經過一段時間的訓練以及練習之后，他們就能夠在一定程度上有所提升。

對于那些在學習過程中比較困難的小學生，盡管他們經過長時間的練習或者訓練之后，只是進步了一點點，但是相應的數學老師應該給予相應的鼓勵，只有這樣才能夠不打擊小學生學習數學的積極性以及主動性，從而更好的學習數學知識。

參考文獻：

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（一）合同管理往往僅限于合同審查，缺乏全過程管理。合同審查只是合同管理工作中的一部分，雖然在實際工作中占據著合同管理工作的大部分時間，但合同管理并不等于合同審查。但在大部分國企里合同管理往往只局限于合同審查，缺乏對合同的全過程管理。如，對所簽訂合同涉及到的標的金額是否在企業的綜合計劃內，缺乏有效地事前管控；對已簽訂合同的履行情況，缺乏有效地事后監控。在國企中由于種種原因存在著一定數量的先簽后干的合同，對于此類合同，合同審查就形同虛設，無法起到合同審查的事前監督作用；無法有效地防控其存在的法律風險；無法使企業的經營行為納入到有效的風險管體系中來，加大了企業的法律風險系數。合同管理中存在的法律風險不僅存在于書面的合同中，也存在于和合同之外，如合同相對方履約能力的降低、合同履行過程中主體和內容的變更及合同欺詐行為都會給企業的經營管理帶來法律風險。

（二）對合同管理缺乏深刻認識，部門設置和人員配備不合理當前，國有企業還不能從戰略的高度分析和認識合同管理對企業生存和發展的重要意義，缺乏對合同管理職能的重視，沒有建立完善的合同管理機構，甚至有些國企對于有關合同管理工作往往會放到企業中的綜合辦公室或企管計劃部中由一個人來負責；沒有建立嚴格的合同管理制度和規范工作程序；沒有認識到合同管理是企業管理不可或缺的重要組成部分。許多國企的法務部門在合同管理工作中處于比較尷尬的境地，其主要表現有：首先，無法介入日常業務和管理活動，找不到從“救火”到預防的有效途徑；其次，在合同審查中提出的問題和審查的周期往往被業務部門視為迅速完成業務的絆腳石；最后，內部法務工作的深層次價值受到質疑，法務部門不斷地被事務化、被動化。由于對合同管理部門的設置和人員配備的不合理，合同管理最終就僅僅成為了合同審查，被動地成為流于形式審查。

（三）合同管理的信息化程度不高，缺乏有效監控國企中對于合同管理的信息化程度還比較低，在合同管理過程中還沒有充分利用好信息網絡資源，相互協調、配合機制也不完善，對于合同履行中的進度控制、問題解決等都產生了不利影響。由于日常合同管理工作缺乏信息化手段的有力支撐，已嚴重制約合同管理工作的精細化，其主要表現為：1、由于每年簽署的合同類型多、數量大，對合同簽訂、審核和履行情況進行跟蹤控制的難度較大；2、由于合同管理缺乏信息化手段的有利支撐，對合同相關的統計分析效率低下，無法對各類合同建立風險評估機制，難以提前采取應對措施，防范法律風險的發生。

二、完善國企合同管理的相關對策

（一）加強合同的全過程管理目前國內大部分國企對合同管理采取的是專業管理模式，即根據企業內部職能的分工，由不同部門各自負責合同的不同內容。在這種管理模式中，合同由企業的不同部門，如采購合同由采購部門負責，銷售合同由銷售部門負責，即使有法務部門，也沒有參與合同管理的全過程，只是在合同文本的制定中提供一些法律意見，在糾紛解決中提供一些法律支持。全過程、綜合管理雖然是合同管理模式發展的大趨勢。作為國有企業要在各自現有合同管理模式下，使合同管理逐步向合同審查前、審查后延伸，加強合同的全過程管理。定期對合同管理情況進行總結、分析。合同管理部門要結合國有企業自身的經營管理不斷完善合同的全過程管理，要把合同管理與企業的綜合計劃、績效考核、各部門間職責協調結合起來，才能使合同管理在企業管理中發揮其應有的作用。比如，在合同審批單上注明此項合同是否在企業本年的綜合計劃內，所涉及到的合同標的金額是否超過綜合計劃內規定的金額，這樣不僅做到對合同管理做到了向前延伸，還方便了以后有關合同審計的相關工作。同時涉及到不同部門需要會簽的合同一定要有各部門主管領導在會簽單上的簽字，其不僅有利于各部門之間相關職責的銜接和配合，也為日后更好地履行合同提供了保障。合同管理部門要積極采取相關措施和手段使合同管理工作向前、后延伸，更好地做到事前預防，事后監管，讓合同管理工作貫穿到企業經營管理的全過程中，在企業的經營管理中真正地起到保教護航的作用。