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根據(jù)我國《刑法》及相關(guān)司法解釋,涉及工商行政管理機關(guān)管轄的刑法罪名和追訴標(biāo)準(zhǔn)有:
(一)虛報注冊資本罪
申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記主管部門,取得公司登記,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、實繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額,有限責(zé)任公司虛報數(shù)額占法定最低限額的百分之六十以上,股份有限公司虛報數(shù)額占法定最低限額的百分之三十以上的;
2、實繳注冊資本達到法定最低限額,但仍虛報注冊資本,有限責(zé)任公司虛報數(shù)額在一百萬元以上,股份有限公司虛報數(shù)額在一千萬元以上的;
3、虛報注冊資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在十萬元以上的;
4、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一的:
(1)因虛報注冊資本,受過行政處罰二次以上,又虛報注冊資本的;
(2)向公司登記主管人員行賄或者注冊后進行違法活動的。
(二)虛假出資、抽逃出資罪
公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán),虛假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、虛假出資、抽逃出資,給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在十萬元至五十萬元以上的;
2、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一的:
(1)致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營的;
(2)公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的;
(3)因虛假出資、抽逃出資,受過行政處罰二次以上,又虛假出資、抽逃出資的;
(4)利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。
(三)假冒注冊商標(biāo)罪
未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo),涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、個人假冒他人注冊商標(biāo),非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上的;
2、單位假冒他人注冊商標(biāo),非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上的;
3、假冒他人馳名商標(biāo)或者人用藥品商標(biāo)的;
4、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但因假冒他人注冊商標(biāo),受過行政處罰二次以上,又假冒他人注冊商標(biāo)的;
5、造成惡劣影響的。
(四)銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪
銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,個人銷售數(shù)額在十萬元以上的,單位銷售數(shù)額在五十萬元以上的,應(yīng)予追訴。
(五)非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪
偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識,數(shù)量在二萬件(套)以上,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上,或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上的;
2、非法制造、銷售非法制造的馳名商標(biāo)標(biāo)識的;
3、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但因非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識,受過行政處罰二次以上,又非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;
4、利用賄賂等非法手段推銷非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的。
(六)侵犯商業(yè)秘密罪
侵犯商業(yè)秘密,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;
2、致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果的。
(七)損害商業(yè)信譽、商品聲譽罪
捏造并散布虛偽事實,損害他人的商業(yè)信譽、商品聲譽,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案:
1、給他人造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;
2、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但具有下列情形之一的:
(1)嚴(yán)重妨害他人正常生產(chǎn)經(jīng)營活動或者導(dǎo)致停產(chǎn)、破產(chǎn)的;
(2)造成惡劣影響的。
(八)虛假廣告罪
廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者違反國家規(guī)定,利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、違法所得數(shù)額在十萬元以上的;
2、給消費者造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;
3、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但因利用廣告作虛假宣傳,受過行政處罰二次以上,又利用廣告作虛假宣傳的;
4、造成人身傷殘或者其他嚴(yán)重后果的。
(九)串通投標(biāo)罪
投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報價,或者投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo),涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、損害招標(biāo)人、投標(biāo)人或者國家、集體、公民的合法利益,造成的直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;
2、對其他投標(biāo)人、招標(biāo)人等投標(biāo)招標(biāo)活動的參加人采取威脅、欺騙等非法手段的;
3、雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但因串通投標(biāo),受過行政處罰二次以上,又串通投標(biāo)的。
(十)生產(chǎn)和銷售假冒偽劣商品罪
生產(chǎn)和銷售以假充真、以次充好、摻雜使假商品銷售額達到五萬元以上的,應(yīng)予追訴。
(十一)非法經(jīng)營罪
從事其他非法經(jīng)營活動,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:
1、個人非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在一萬元以上的;
2、單位非法經(jīng)營數(shù)額在五十萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
非法經(jīng)營罪是一個包括范圍較廣的罪名,就涉及到工商行政執(zhí)法權(quán)限而言,主要是指違法行為人未經(jīng)許可,非法經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品。如煙草專賣品(卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械)、外匯、金銀及其制品、金銀工藝品、珠寶及貴重藥材,等等。哪些物品限制買賣,由國家法律、行政法規(guī)規(guī)定。
應(yīng)當(dāng)指出推薦閱讀:工商行政管理機關(guān)犯罪案件,限制經(jīng)營物品雖然多種多樣,但其必須為國家有關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定,只有有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定限制經(jīng)營的,才屬限制經(jīng)營物品,否則,就不能對之加以認(rèn)定。此外,是否為限制物品,并非一成不變。
另外,非法從事傳銷活動、非法倒賣國家禁止或限制進口的廢棄物等行為情節(jié)嚴(yán)重的,也構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
對于涉及上述罪名的經(jīng)濟違法行為,工商行政管理機關(guān)分別根據(jù)《公司法》、《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《廣告法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《消費者權(quán)益保護法》、《投機倒把行政處罰條例》、《國務(wù)院關(guān)于全面禁止傳銷的通知》等法律法規(guī)行使行政處罰權(quán),但當(dāng)上述行為達到犯罪追訴標(biāo)準(zhǔn)時,工商行政管理機關(guān)就應(yīng)當(dāng)依照法律程序,依法將案件移送公安機關(guān),由司法機關(guān)追究違法行為人的刑事責(zé)任。
二、工商行政管理機關(guān)移送涉嫌犯罪案件的工作程序
工商行政管理機關(guān)在查處經(jīng)濟違法行為時,發(fā)現(xiàn)違法行為人涉嫌構(gòu)成犯罪的,一方面應(yīng)主動采取法定行政措施,收集、保存證據(jù),另一方面應(yīng)及時向本局法制機構(gòu)報告案情,由法制機構(gòu)組織兩人以上的專案組進行核實,專案組成員根據(jù)核實的情況對是否移交寫出書面報告,報本局負(fù)責(zé)人審批后實施。對構(gòu)成移交的案件,應(yīng)將涉嫌犯罪案件移送書、涉嫌犯罪案件情況的調(diào)查報告、涉案物品清單、有關(guān)檢驗報告或者鑒定結(jié)論、其他有關(guān)涉嫌犯罪的材料一并移交本地縣級公安機關(guān)經(jīng)濟犯罪偵查部門。
公安機關(guān)認(rèn)為沒有犯罪事實,或者犯罪事實顯著輕微,不需要追究刑事責(zé)任,依法不予立案的,應(yīng)當(dāng)說明理由,并書面通知移送案件的工商行政管理機關(guān),相應(yīng)退回案卷材料。工商行政管理機關(guān)對公安機關(guān)決定不予立案的案件或經(jīng)公安機關(guān)偵查終結(jié)后認(rèn)為不構(gòu)成犯罪或情節(jié)輕微不給予刑事處罰的案件,應(yīng)當(dāng)依法作出處理;其中,依照有關(guān)法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的,應(yīng)當(dāng)依法實施行政處罰。
工商行政管理機關(guān)如果認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)決定立案的,可以自接到不予立案通知書之日起3日內(nèi),提請作出不予立案決定的公安機關(guān)復(fù)議,也可以建議人民檢察院依法進行立案監(jiān)督。如果工商行政管理機關(guān)對公安機關(guān)不予立案的復(fù)議決定仍有異議的,應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議決定通知書之日起3日內(nèi)建議人民檢察院依法進行立案監(jiān)督。
工商行政管理機關(guān)對公安機關(guān)決定立案的案件,應(yīng)當(dāng)自接到立案通知書之日起3日內(nèi)將涉案物品以及與案件有關(guān)的其他材料移交公安機關(guān),并辦結(jié)交接手續(xù)。
三、工商行政管理機關(guān)及其執(zhí)法人員不依法移送涉嫌犯罪案件所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
工商行政管理機關(guān)對應(yīng)當(dāng)向公安機關(guān)移送的案件不移送,或者以行政處罰代替移送的,或者逾期不將案件材料移送公安機關(guān)的,由上級工商行政管理機關(guān)責(zé)令改正,限期移送,并對其正職負(fù)責(zé)人或者主持工作的負(fù)責(zé)人根據(jù)情節(jié)輕重,給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
對于上述責(zé)任人員,違反上述規(guī)定構(gòu)成犯罪的,就構(gòu)成不移交刑事案件案。不移交刑事案件罪是指行政執(zhí)法人員,徇私情、私利,偽造材料,隱瞞情況,弄虛作假,對依法應(yīng)當(dāng)移交司法機關(guān)追究刑事責(zé)任的刑事案件,不移交司法機關(guān)處理,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
涉嫌下列情形之一的,就屬于情節(jié)嚴(yán)重的行為:
1、對依法可能判處3年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的;
2、三次以上不移交犯罪案件,或者一次不移交犯罪案件涉及3名以上犯罪嫌疑人的;
3、司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)并提出意見后,無正當(dāng)理由仍然不予移交的;
4、以罰代刑,放縱犯罪嫌疑人,致使犯罪嫌疑人繼續(xù)進行違法犯罪活動的;
5、行政執(zhí)法部門主管領(lǐng)導(dǎo)阻止移交的;
6、隱瞞、毀滅證據(jù),偽造材料,改變刑事案件性質(zhì)的;
近年來,刑事和解等近似字眼屢見諸報端,它作為一種創(chuàng)新制度被我國多個地區(qū)所采用,并以各式框架和模式在不同的地區(qū)發(fā)揮著相應(yīng)的社會管理作用,這種新的化解被害方與施害方矛盾的方式引起了社會各界的關(guān)注,同時也因各媒體對刑事和解制度的不甚了解或出于其他考慮,對刑事和解的描述混亂不清或與其他概念相混淆,導(dǎo)致不少群眾對此感到疑惑和不解。就此,筆者擬從刑事和解起源及背景出發(fā),兼比較各個近似概念,闡述刑事和解制度的概念及其意義。
刑事和解常常又被稱為“加害人與被害人的和解”(victim-offenderreconciliation)。是指犯罪發(fā)生后,在特定機構(gòu)的主持下,受害方與加害方進行商談、協(xié)商,達成雙方和解,從而有效地解決刑事糾紛的一種制度。
刑事和解制度的產(chǎn)生有不同的說法,也有學(xué)者認(rèn)為,刑事和解制度最早出現(xiàn)于我國。但就當(dāng)前各國相關(guān)刑事和解制度的起源來看,現(xiàn)代刑事和解制度源起于刑罰功能的變遷和被害人保護運動的興起。較為突出的一起事件為1974年加拿大安大略省基陳納市的現(xiàn)代法律意義上的第一起刑事和解的案例。當(dāng)時,基秦拿縣的一名年輕緩刑官員說服法官讓兩名被判處破壞藝術(shù)作品犯罪的年輕人同所有的被害人見面。其后,法官責(zé)令兩年輕人向被害人賠償所有損失作為其判處緩刑的條件。數(shù)月后,兩名加害人再次會見所有被害人并支付相應(yīng)的賠償以履行法院判決。基秦拿縣這種嘗試逐漸演變?yōu)橐粋€由教會捐贈、政府補助和社會各界支持的“被害人—加害人”和解方案基金會。隨后,加拿大其它地區(qū)也積極參與這項活動。美國律師協(xié)會于1994年認(rèn)可了刑事和解,被害人援助組織也于1995年批準(zhǔn)了恢復(fù)性社區(qū)司法模式。至20世紀(jì)90年代末,美國已有45個以上的州建立了刑事和解制度,適用的項目達300余種。在歐洲,英國、德國、法國、意大利、芬蘭等國也紛紛行動,建立起各富特色的刑事和解制度。以芬蘭為例,1983年,芬蘭首先在赫爾辛基的萬達市推行刑事和解計劃,之后逐步推廣到100多個自治市,僅1995年,各地采用“刑事和解計劃”調(diào)解的沖突即有3000起,涉及4600名犯罪嫌疑人。
近些年來,我國也開始以各種不同的形式引入刑事和解。刑事和解的引入,主要以北京市海淀區(qū)為代表。2002年,北京市海淀區(qū)人民檢察院開始對輕傷害案件和未成年人、大學(xué)生犯罪案件試行刑事和解。2003年7月,北京市委政法委出臺《關(guān)于北京市政法機關(guān)辦理輕傷害案件工作研討會紀(jì)要》,以紀(jì)要的形式對司法機關(guān)辦理輕傷害案件適用刑事和解進行規(guī)范。2004年5月,浙江省公檢法機關(guān)共同制定《關(guān)于當(dāng)前辦理輕傷犯罪案件適用法律若干問題的意見》,2005年安徽省公檢法機關(guān)共同出臺《辦理故意傷害案(輕傷)若干問題的意見》,也都做出了類似的規(guī)定。就此,我國的刑事和解逐漸出現(xiàn)在公眾面前。
需要說明的是,刑事和解與刑事調(diào)解、辨訴交易、恢復(fù)性司法以及民間通俗所稱的“私了”等概念有著不同程度的相似性,我們要正確認(rèn)識刑事和解制度,就必須將刑事和解與這些相似概念區(qū)分開。
1.刑事和解有別于刑事調(diào)解。
當(dāng)前不少人將這刑事和解與刑事調(diào)解混為一談,認(rèn)為和解與調(diào)解的區(qū)別僅在于角度的不同,就事件而言,是同一回事。這種看法在一定的刑事和解模式中是正確的,但若就此將和解完全等同于調(diào)解則是錯誤的。刑事和解與刑事調(diào)解雖有著很大的關(guān)聯(lián)并只有著一字之差,但他們之間區(qū)別是明顯的:刑事和解有著比刑事調(diào)解更廣泛的涵義,就目前我國的刑事和解實踐來看,我國的刑事和解主要存在被害人與加害人和解模式、司法機關(guān)調(diào)解模式、人民調(diào)解模式、聯(lián)合調(diào)解模式等四種模式。
2.刑事和解有別于辯訴交易。
辯訴交易是起源于美國的一項刑事司法制度,是指在法官開庭審理之前,處于控訴一方的檢察官和代表被告人的辯護律師進行協(xié)商,以檢察官撤銷指控、降格指控或要求法官從輕判處刑罰為條件,換取被告人的認(rèn)罪答辯。刑事和解與辨訴交易有一定的相似之處,如兩者都是為了達成雙方的合意,都是為了節(jié)約司法資源提高訴訟效率。但這兩者之間的區(qū)別也是顯而易見的。首先刑事和解是施害人與被害人之間的合意,而辯訴交易,顧名思義,便是刑事訴訟中辯方與訴方達成的合意。其次,合意雙方的具體目的不一樣,雖然在兩者均有提高刑事訴訟效率的目的,但在刑事和解中,被害人側(cè)重于有效彌補既有損害,施害人側(cè)重于罪刑的減免,而在辯訴交易中,辯方側(cè)重于罪多罪少,罪刑輕重,訴方則側(cè)重于節(jié)約司法資源。
3.刑事和解有別于恢復(fù)性司法。
所謂“恢復(fù)性司法”(RestorativeJustice),是指在20世紀(jì)70年代開始在西方興起的刑事司法運動。按照普遍接受的看法,恢復(fù)性司法是對犯罪行為做出的系統(tǒng)性反應(yīng),它著重于治療犯罪給被害人、犯罪人以及社會所帶來或所引發(fā)的傷害。相對于傳統(tǒng)的刑事司法而言,恢復(fù)性司法將重點放在對被害人的經(jīng)濟補償、被害人與犯罪人關(guān)系的修復(fù)以及被害人重新回歸社會等方面。不少人將我國的刑事和解視為是“中國的恢復(fù)性司法”。但其實兩者還是有區(qū)別的。首先,“恢復(fù)性司法”屬于偏法學(xué)理論的概念,而刑事和解則是刑事訴訟制度方面的概念,兩者有著質(zhì)的不同。此外,恢復(fù)性司法強調(diào)的是對社會的整體“治愈”,而刑事和解制度雖然也關(guān)注社會矛盾的化解,但更側(cè)重于對被害人的補償。就這兩者的關(guān)系來看,這兩者的關(guān)系可以表述為:恢復(fù)性司法可以為刑事和解制度的深化與完善提供有效的理論幫助,而刑事和解制度雖非從恢復(fù)性司法理論中產(chǎn)生,但卻確實可以在一定的程度上完成恢復(fù)性司法理論擬達成的目標(biāo)。
刑事和解有別于俗稱的“私了”。民間俗稱的“私了”,是指被害方與施害方雙方不經(jīng)過國家專門機關(guān)的有關(guān)程序,自行協(xié)商解決相互之間的矛盾糾紛的做法。俗稱的“私了”對應(yīng)于法律程序,它允許適用的范圍較為廣泛,包含了民事、行政及部分刑事案件(事實上,民間意義上的“私了”,涵蓋的范圍更為廣泛)。由于群眾對“私了”概念的了解,故往往在聽到刑事和解的概念同時,腦海里就會產(chǎn)生“這不就是私了嘛?”的想法。這并不奇怪,因兩者的相似性,有媒體更是將“刑事和解”解說為“陽光下的私了”。但其實這兩者的區(qū)別并不僅僅是“陽光下”和“非陽光下”這么簡單。從合意雙方的目的來看,“私了”往往是以擺脫刑事追究為主要目標(biāo),而“刑事和解”在當(dāng)前的司法架構(gòu)下,往往僅能將被害人取得有效補償作為酌定情節(jié)加以考慮。此外,“私了”僅在于緩和、解決被害方與施害方的矛盾,對于已經(jīng)造成的惡劣社會影響往往無能為力。刑事和解則需要多方考慮,既要考慮被害方的補償,也要考慮如何安撫社會情緒及化解社會矛盾。
我們看到,刑事和解作為一項新的社會管理制度,它的實施,有效地體現(xiàn)了刑法的謙抑理念,在刑事訴訟的框架下,實現(xiàn)了“有害的正義”到“無害的正義”的轉(zhuǎn)變,其在維護社會正義及保證被害人、施害人權(quán)利義務(wù)的同時,最大限度地保障了社會的穩(wěn)定,更好地實現(xiàn)了刑法對社會管理的作用,是刑事訴訟發(fā)展的必然趨勢。
當(dāng)前,我國經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展,社會大局保持穩(wěn)定,但我們同時還必須清醒地認(rèn)識到,當(dāng)前我國處于經(jīng)濟社會發(fā)展重要戰(zhàn)略機遇期和社會矛盾凸顯期,保持經(jīng)濟平穩(wěn)較快發(fā)展、維護社會和諧穩(wěn)定的任務(wù)依然十分繁重。刑事和解制度作為一個在刑事訴訟中,緩和有效的社會創(chuàng)新管理模式,它符合我國當(dāng)前的寬嚴(yán)相濟刑事政策的要求,有利于司法資源的節(jié)約,尤其是我國近年來各地對刑事和解制度的引入及嘗試,已經(jīng)為我國進一步全面引入刑事和解制度打下初步基礎(chǔ)。刑事和解制度應(yīng)當(dāng)在我國當(dāng)前構(gòu)建社會主義和諧社會的社會形式下發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
參考文獻:
1關(guān)鍵詞分類
關(guān)鍵詞包括敘詞和自由詞。
1)敘詞——指收入《漢語主題詞表》、《MeSH》等詞表中可用于標(biāo)引文獻主題概念的即經(jīng)過規(guī)范化的詞或詞組。
2)自由詞——反映該論文主題中新技術(shù)、新學(xué)科尚未被主題詞表收錄的新產(chǎn)生的名詞術(shù)語或在敘詞表中找不到的詞。
2關(guān)鍵詞標(biāo)引
為適應(yīng)計算機自動檢索的需要,GB/T3179—92規(guī)定,現(xiàn)代科技期刊都應(yīng)在學(xué)術(shù)論文的摘要后面給出3~8個關(guān)鍵詞(或敘詞)。關(guān)鍵詞的標(biāo)引應(yīng)按GB/T3860-1995《文獻敘詞標(biāo)引規(guī)則》的原則和方法,參照各種詞表和工具書選取;未被詞表收錄的新學(xué)科、新技術(shù)中的重要術(shù)語以及文章題名的人名、地名也可作為關(guān)鍵詞標(biāo)出(自由詞)。
所謂標(biāo)引,系指對文獻和某些具有檢索意義的特征如:研究對象,處理方法和實驗設(shè)備等進行主題分析,并利用主題詞表給出主題檢索標(biāo)識的過程。對文獻進行主題分析,是為了從內(nèi)容復(fù)雜的文獻中通過分析找出構(gòu)成文獻主題的基本要素,以便準(zhǔn)確地標(biāo)引所需的敘詞。標(biāo)引是檢索的前提,沒有正確的標(biāo)引,也就不可能有正確的檢索。科技論文應(yīng)按照敘詞的標(biāo)引方法標(biāo)引關(guān)鍵詞,并盡可能將自由詞規(guī)范為敘詞。
3標(biāo)引關(guān)鍵詞應(yīng)遵循的基本原則
3.1專指性原則
一個詞只能表達一個主題概念為專指性。只要在敘詞表中找到相應(yīng)的專指性敘詞,就不允許用詞表中的上位詞(S項)或下位詞(F項);若找不到與主題概念直接對應(yīng)的敘詞,而上位詞確實與主題概念相符,即可選用。例如:“飛機防火”在敘詞表中可以找到相應(yīng)的專指詞“專機防火”,那么就必須優(yōu)先選用。不得用其上位詞“防火”標(biāo)引,也不得用“飛機”與“防火”這兩個主題詞組配標(biāo)引。
3.2組配原則
敘詞組配應(yīng)是概念組配。概念組配包括2種類型:交叉組配。系指2個或2個以上具有概念交叉關(guān)系的敘詞所進行的組配,其結(jié)果表達一個專指概念。例如:“噴氣式垂直起落飛機”,可用“噴氣式飛機”和“垂直起落飛機”這2個泛指概念的詞確切地表達敘詞表中沒有的專指概念;“腎結(jié)石”可用“腎疾病”和“結(jié)石”這2個敘詞表示一個專指概念。方面組配。系指一個表示事物的敘詞和另一個表示事物某個屬性或某個方面的敘詞所進行的組配,其結(jié)果表達一個專指概念。例如:“信號模擬器穩(wěn)定性”可用“信號模擬器”與“穩(wěn)定性”組配,即用事物及其性質(zhì)來表達專指概念;“彩色顯像管熒光屏涂履”,可用“彩色顯像管”、“熒光屏(電子束管)”和“涂覆”3個詞組配,即用事物及其狀態(tài)、工藝過程3個方面的敘詞表達一個專指概念。
在組配標(biāo)引時,優(yōu)先考慮交叉組配,然后考慮方面組配;參與組配的敘詞必須是與文獻主題概念關(guān)系最密切、最鄰近的敘詞,以避免越級組配;組配結(jié)果要求所表達的概念清楚、確切,只能表達一個單一的概念;如果無法用組配方法表達主題概念時,可選用最直接的上位詞或相關(guān)敘詞標(biāo)引。
3.3自由詞標(biāo)引
下列幾種情況關(guān)鍵詞允許采用自由詞標(biāo)引。
a.主題詞表中明顯漏選的主題概念詞。
b.表達新學(xué)科、新理論、新技術(shù)、新材料等新出現(xiàn)的概念。
c.詞表中未收錄的地區(qū)、人物、產(chǎn)品等名稱及重要數(shù)據(jù)名稱。
d.某些概念采用組配,其結(jié)果出現(xiàn)多義時,被標(biāo)引概念也可用自由詞標(biāo)引。自由詞盡可能選自其他詞或較權(quán)威的參考書和工具書,選用的自由詞必須達到詞形簡煉、概念明確、實用性強。采用自由詞標(biāo)引后,應(yīng)有記錄,并及時向敘詞表管理部門反映。
洪水資源利用是指按照風(fēng)險分擔(dān)、利益共享的原則.通過建設(shè)和完善滯、蓄、調(diào)、引、灌等工程設(shè)施,綜合采用規(guī)劃、預(yù)報、調(diào)度、應(yīng)急預(yù)案等非工程措施,實施洪水風(fēng)險管理,對特定規(guī)模洪水的公益性增值利用,具有綜合、風(fēng)險、公益、增值等特征。在洪水資源利用過程中,涉及洪水風(fēng)險管理、洪水資源利用規(guī)劃、河湖水庫調(diào)度、蓄滯洪區(qū)優(yōu)化運用、地下水回灌等多種行為.需要調(diào)整多重利益關(guān)系,亟須加強相關(guān)法律制度建設(shè)。
一、洪水資源利用法律制度建設(shè)的重要性
1.適應(yīng)洪水資源利用趨勢的內(nèi)在需要
我闞水資源短缺.隨著經(jīng)濟社會發(fā)展,用水需求的日益增加,缺水威脅將進一步加劇,適度利用洪水資源將成為解決局部地區(qū)水資源短缺的重要途徑之一因此,洪水資源利用在規(guī)模和總量上都將呈現(xiàn)日益增長趨勢存洪水資源利用過程中,包括洪水資源利用規(guī)劃、洪水風(fēng)險管理、江河湖泊水庫調(diào)度、蓄滯洪區(qū)優(yōu)化運用及其補償、回灌地下水等,需要一系列制度予以支持。這些制度的確立和運作,單純依靠政策難以完全奏效,需要上升到法律層面上予以規(guī)范化、法制化.
2.協(xié)調(diào)洪水資源利用復(fù)雜利益關(guān)系的迫切要求
在洪水資源利用過程中,涉及各級政府、各級防總、各級政府部門、水工程管理單位、社會公眾等多重主體,各主體利益關(guān)系復(fù)雜而多元。在我國.雖然這些主體的根本利益具有一致性.但個別時候針對具體事件,也會產(chǎn)生不同程度的利益沖突或矛盾。如果不能及時妥善處理,就會形成新的不安定因素,這就需要以法律的形式協(xié)調(diào)各方的利益.發(fā)揮法律制度的教育和引導(dǎo)作用,有效地開展洪水資源利用活動
3.解決洪水資源利用法律缺位的關(guān)鍵舉措
盡管目前我同已確立了“保障安全、充分利用”的洪水資源利用基本政策,要求在保障防洪安全的前提下,充分利用洪水資源。然而前我同存洪水資源利用方面的法律法規(guī)卻處于缺位狀態(tài):除了《天津市防洪抗旱條例》等部分地方性法規(guī)明確提出“鼓勵對雨洪水資源的開發(fā)利用之外.水法、防洪法、防汛條例以及各種涉水部門規(guī)章均未規(guī)定洪水資源利用問題。洪水資源利用法律缺位,導(dǎo)致洪水資源利用面臨著一系列法律瓶頸,嚴(yán)重制約著洪水資源利用的有效開展。為此.在推進洪水資源利用過程中.有必要加強洪水資源利用法律制度建設(shè)
二、洪水資源利用法律制度建設(shè)的重點
1.確立洪水資源利用的基本原則
洪水資源利用具有利害兩重性.其“利”體現(xiàn)在洪水一旦資源化,就可以像其他水資源一樣進行興利:其“害”體現(xiàn)在,除了洪水本身可能存在的危害性之外,還可能因為洪水資源化措施的實施帶來各種附加風(fēng)險.如洪水預(yù)報誤差風(fēng)險、調(diào)度操作誤差風(fēng)險等。因此,為了充分利用洪水資源.需要適度承受洪水風(fēng)險,并協(xié)調(diào)好不同主體之間基于洪水資源利用的利害關(guān)系.而這首先需要明確洪水資源利用的基本原則。歸納起來,主要有以下基本原則:
一是保障安全原則.即利用洪水資源必須結(jié)合實時的工情、雨情、汛情,科學(xué)決策、審慎操作.保證度汛安全。
二是統(tǒng)一規(guī)劃原則,即通過合理的規(guī)劃,按照風(fēng)險分擔(dān)、利益共享的原則統(tǒng)籌流域上下游、左右岸、干支流、城鄉(xiāng)間基于洪水資源利用的利害關(guān)系。
三是因地制宜原則,即利用洪水資源時需要注意結(jié)合各個流域的工情、雨情、水情,綜合考慮該區(qū)域的經(jīng)濟社會發(fā)展?fàn)顩r,采取適宜的利用措施,實現(xiàn)洪水資源的優(yōu)化配置。
四是綜合利用原則.即從全流域通盤考慮,既要考慮如何科學(xué)合理地進行河庫洪水錯峰調(diào)度以發(fā)揮防洪減災(zāi)效益.還要考慮如何通過科學(xué)調(diào)度增加水庫容納水量及調(diào)蓄滯洪水量來提高水能水量利用率,綜合增加發(fā)電、灌溉和防洪效益。
2.確立政府主導(dǎo)的洪水資源利用管理體制
洪水資源利用作為一項有風(fēng)險的公益性事業(yè),需要建立以政府為主導(dǎo)的管理體制,賦予洪水資源利用主管部門較強的行政權(quán)力,以滿足應(yīng)急管理決策的緊迫性和復(fù)雜性需要。為此,需要明確洪水資源利用主管機構(gòu)的職責(zé)與權(quán)限,建立必要的監(jiān)督制約機制,追究者的法律責(zé)任.以避免無序利用、不合理利用引發(fā)新的生態(tài)與環(huán)境問題。
3.確立洪水資源利用規(guī)劃制度
洪水資源利用與常規(guī)水資源開發(fā)利用不同,缺乏有效的利益協(xié)調(diào)與驅(qū)動機制.需要在政府主導(dǎo)下編制專業(yè)規(guī)劃,結(jié)合具體的雨情、汛情、工情.科學(xué)決策,相機實施。為此.需要明確洪水資源利用規(guī)劃編制的組織形式、編制主體、決策程序、法律地位和有關(guān)機構(gòu)及利益相關(guān)者參與的機制.規(guī)定洪水資源利用規(guī)劃的執(zhí)行與監(jiān)督等。
4.結(jié)合洪水資源利用方式設(shè)計不同的法律制度
洪水資源利用主要有四種方式:水庫調(diào)度.區(qū)域內(nèi)河系聯(lián)網(wǎng)調(diào)度以及跨區(qū)域或跨流域水量調(diào)度,蓄滯洪區(qū)的優(yōu)化運用,通過工程措施主動回灌地下水。不同的洪水資源利用方式,其法律制度建設(shè)重點存在很大區(qū)別:
①對于水庫調(diào)度而言,法律制度建設(shè)的重點在于洪水資源調(diào)度及風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)。為了充分發(fā)揮現(xiàn)有水庫等工程的調(diào)蓄水功能,最大限度地利用洪水資源,需要改變傳統(tǒng)的水庫調(diào)度模式。建立動態(tài)的汛期概念,并在此基礎(chǔ)上確定動態(tài)的汛限水位、調(diào)整具體的水庫汛期調(diào)度方案。在此過程中,伴隨著洪水風(fēng)險的增加,需要確立相應(yīng)的風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)主體和承擔(dān)方式。
②對于區(qū)域內(nèi)河系聯(lián)網(wǎng)調(diào)度、跨區(qū)域或跨流域水量調(diào)度而言,法律制度建設(shè)的重點在于洪水資源在不同區(qū)域、流域之間的配置、調(diào)度以及不同區(qū)域、流域之間在水資源、水環(huán)境方面的利益平衡。為了盡可能滯留洪水,可以利用聯(lián)網(wǎng)的河系或跨流域調(diào)水工程等,將本流域、本區(qū)域的汛期“棄水”調(diào)度到其他流域或區(qū)域加以儲存或利用,這就需要充分考慮不同區(qū)域、流域之間的水資源配置規(guī)劃.并進行相關(guān)的水量調(diào)度制度建設(shè)。由于洪水往往夾雜著各種污染物.因此,在洪水資源調(diào)度過程中,需要有效控制與管理污染物。限制污染災(zāi)害在地區(qū)間轉(zhuǎn)移,避免造成更為嚴(yán)重的環(huán)境污染事故。
(3)對于蓄滯洪區(qū)的優(yōu)化運用而言,法律制度建設(shè)的重點在于蓄滯洪區(qū)的功能調(diào)整和受損者的利益補償為了合理利用洪水資源.有必要將蓄滯洪區(qū)的運用從單一的被動防洪調(diào)度轉(zhuǎn)變?yōu)橹鲃拥男詈榕d利和錯峰防洪等多種形式.為此需要建立有效的社會管理和經(jīng)濟調(diào)節(jié)機制.建立行之有效的管理法規(guī).制定和實施適宜的人口政策、產(chǎn)業(yè)政策,搞好產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和經(jīng)濟發(fā)展布局,促進蓄滯洪區(qū)人與自然的和諧,實現(xiàn)區(qū)內(nèi)經(jīng)濟社會的健康、有序發(fā)展。同時。應(yīng)當(dāng)根據(jù)各流域防洪規(guī)劃、洪水資源利用規(guī)劃的要求.結(jié)合蓄滯洪區(qū)的土地利用、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及經(jīng)濟發(fā)展水平,以不同淹沒水深及淹沒時間為參數(shù).劃分蓄滯洪區(qū)的啟用級別.確定相應(yīng)級別的啟用決策機構(gòu)。實現(xiàn)蓄滯洪區(qū)分級運用管理。在此過程中,需要加強蓄滯洪區(qū)運用補償立法.依法界定有關(guān)區(qū)域地方政府作為補償主體,明確補償資金的來源,規(guī)定補償金的支付方式和用途。健全補償基金的征收、分配和管理運作、資金管理機構(gòu)的規(guī)章制度,規(guī)范補償金的發(fā)放、使用和監(jiān)督等。
(4)對于主動回灌地下水而言,法律制度建設(shè)的重點在于回灌設(shè)施建設(shè)與管理以及洪水水質(zhì)的管理問題。有效回灌地下水往往需要修建地下截壩、攔水閘,開挖深井、滲溝等工程.為此需要對回灌設(shè)施建設(shè)與管理制定專門的法規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。此外,洪水在較短的時間內(nèi)匯集,水質(zhì)難以控制,因此在回灌地下水的同時。必須采取必要的監(jiān)督控制措施,保證水質(zhì)不被污染,以免污染了地下水源,造成新的自然災(zāi)害。需要明確可回灌地下的洪水水體質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)體系,建立洪水水質(zhì)檢測、報告制度及操作規(guī)程,加大利用決策的信息支持力度,完善利用洪水資源回灌地下的決策機制。對無視洪水水質(zhì),強行決策致使地下水體污染的,設(shè)定相應(yīng)的法律責(zé)任。
5.建立健全應(yīng)急管理機制
為控制或減輕洪水資源利用過程巾可能遇到的突發(fā)性水災(zāi)損失.必須建立健全應(yīng)急管理制度,包括應(yīng)急預(yù)案的編制、應(yīng)急預(yù)案的啟動程序、應(yīng)急預(yù)案的演練、相關(guān)單位和個人在各級應(yīng)急響應(yīng)中的責(zé)任義務(wù)與協(xié)同機制、加強應(yīng)急反應(yīng)能力建設(shè)的措施、應(yīng)急決策后的評估制度以及相關(guān)責(zé)任追究制度等。
6.其他制度
除了建立、完善或落實上述法律制度外,還需要建立洪水資源利用的生態(tài)補償制度、跨區(qū)糾紛解決機制、水質(zhì)監(jiān)測與控制制度等各種制度措施。
三、政策建議
1構(gòu)建由法律、法規(guī)、規(guī)章所構(gòu)成的洪水資源利用法規(guī)保障體系
在今后開展洪水資源利用法律制度建設(shè)過程中,需要構(gòu)建由法律、法規(guī)、規(guī)章所構(gòu)成的洪水資源利用法規(guī)保障體系。在法律層面.可通過修訂防洪法,增加有關(guān)洪水資源利用的條款。如將防洪規(guī)劃擴展為洪水管理規(guī)劃,確立洪水資源利用規(guī)劃的地位;明確洪水資源利用的協(xié)調(diào)機制.加強中央、地方和各行政管理部門之間在洪水資源利用行動中的溝通與協(xié)調(diào),擴展國家防汛抗旱總指揮部的職能;將洪水影響評價制度由洪泛區(qū)、蓄滯洪區(qū)向整個防洪區(qū)推廣.由建設(shè)項目向與土地利用有關(guān)的規(guī)劃推廣;在保障措施中,明確洪水資源利用資金的來源,明確中央與地方的洪水資源利用投人原則,明確洪水資源利用基金在洪水管理基金中的比例等。在行政法規(guī)層面,需要及時出臺“蓄滯洪區(qū)管理條例”,合理確定蓄滯洪區(qū)的規(guī)劃管理制度、科學(xué)利用制度和損害補償制度,以促進蓄滯洪區(qū)的優(yōu)化運用:需要在將來出臺的“地下水資源管理條例”中建立地下水回灌制度,保障地下水的有效供給,從根本上緩解地下水環(huán)境惡化趨勢。在部門規(guī)章層面,為了具體指導(dǎo)我國洪水資源利用實踐,可以在有關(guān)水部門規(guī)章的制定、修改時加入洪水資源利用的相關(guān)制度。比如,在已納入水利部立法工作安排的“雨洪影響評價分級管理規(guī)定”“雨洪影響評價資質(zhì)管理辦法”“丹江口水庫管理辦法”“尼爾基水利樞紐庫區(qū)管理辦法”“東平湖管理辦法”等部門規(guī)章中規(guī)定與洪水資源利用相關(guān)的制度。此外,省、自治區(qū)、直轄市人大、政府及相關(guān)地方立法機構(gòu)可以通過制定地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章,結(jié)合本地區(qū)洪水資源利用的實際需要,將國家確定的洪水資源利用制度予以具體化。
2.采取“自下而上”和“自上而下”相結(jié)合的上下聯(lián)動路徑進行推進
在洪水資源利用法律制度建設(shè)過程中.可以采取“自下而上”和“自上而下”相結(jié)合的上下聯(lián)動路徑進行推進。一方面,洪水資源利用在我國尚處于起步階段.在這種情況下,開展洪水資源利用法律制度建設(shè)適宜“自下而上”,由各地方根據(jù)情況先行開展相關(guān)法規(guī)建設(shè),包括制汀適用于本行政區(qū)域的地方性法規(guī)或者地方政府規(guī)章等。通過地方性立法先行.不僅可以滿足缺水地區(qū)科學(xué)合理利用洪水資源的立法需求,而且可以因地制宜,積累經(jīng)驗。另一方面,伴隨著洪水資源利用的實踐推進和各種制度建設(shè)的探索,適時“自上而下”,由國家推出相關(guān)法律法規(guī),引導(dǎo)全國范圍內(nèi)洪水資源利用的開展。從洪水資源利用法律制度建設(shè)上看.也只有在法律法規(guī)層面引進洪水管理理念并對防洪法進行修改,并出臺蓄滯洪區(qū)管理條例、地下水資源管理條例等法規(guī)之后.才能表明洪水資源利用法規(guī)保障體系真正建立。
3.分階段、分步驟、有計劃地推進洪水資源利用法規(guī)保障體系建設(shè)
一、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定概述
隨著我國改革開放的不斷深入,國家醫(yī)療體制進一步改革,社會福利性的醫(yī)療單位逐漸向營利性的經(jīng)濟實體轉(zhuǎn)變,加上我國法制建設(shè)的不斷完善,公民的整體素質(zhì)和法律意識的提高,人們的維權(quán)意識不斷增強,醫(yī)療糾紛不斷增多,且大幅度上升的趨勢。同時由于新聞媒體等社會輿論的誤導(dǎo),醫(yī)患雙方的矛盾日益尖銳化、復(fù)雜化,并已成為當(dāng)今社會的熱點、難點。原有的《醫(yī)療事故處理辦法》(以下簡稱《辦法》)已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)前糾紛處理的需要,在有的地方甚至已經(jīng)成了一紙空文。為了妥善處理解決醫(yī)療糾紛,2002年月日國務(wù)院出臺了新的《醫(yī)療事故處理條例》(以下簡稱條例),依據(jù)條例衛(wèi)生部了相應(yīng)的配套規(guī)章。
(一)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的概念
衛(wèi)生部制定的《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》對我國醫(yī)療事故技術(shù)鑒定制度作出了相應(yīng)的規(guī)范,在實踐中得到了很好的應(yīng)用。但是相應(yīng)的法律法規(guī)并沒有對醫(yī)療事故鑒定的概念性質(zhì)作出一個明確的界定。依照《醫(yī)療事故處理條例》和《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定暫行辦法》,我們可以這樣介定醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的概念:醫(yī)療事故技術(shù)鑒定,是由對發(fā)生的醫(yī)療事件,通過調(diào)查研究,收取物證(包括尸檢結(jié)果),查閱書證(病歷等病案資料),聽取證人證言,當(dāng)事人、受害人或其家屬陳述,分析原因,依據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn),判定事件性質(zhì),作出是否屬醫(yī)療事故及何類、何級、何等事故的科學(xué)鑒定結(jié)論的過程。本文所稱醫(yī)療事故技術(shù)鑒定指醫(yī)學(xué)會組織專家組依法(《條例》)進行的鑒定。
(二)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的機構(gòu)
《條例》明確了由醫(yī)學(xué)會負(fù)責(zé)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作。《條例》第21條規(guī)定了醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的機構(gòu)為醫(yī)學(xué)會,設(shè)區(qū)的市級地方醫(yī)學(xué)會和省、自治區(qū)、直轄市直接管轄的縣(市)地方醫(yī)學(xué)會負(fù)責(zé)組織首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作,省、自治區(qū)、直轄市負(fù)責(zé)組織再次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作。實行市、省二級醫(yī)療事故技術(shù)鑒定制度。省級鑒定為最終鑒定。醫(yī)學(xué)會建立醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的專家?guī)欤瑓⒓予b定的專家由醫(yī)患雙方從專家?guī)熘须S機抽取。
(三)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的程序
醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的提起可以有以下三種:第一種,醫(yī)患雙方協(xié)商解決醫(yī)療事故爭議,需要進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的,由雙方當(dāng)事人共同書面委托負(fù)責(zé)首次醫(yī)療事故技術(shù)鑒定工作的醫(yī)學(xué)會組織鑒定,醫(yī)學(xué)會對單方面委托的鑒定申請不受理。第二種,縣級以上衛(wèi)生行政部門接到醫(yī)療機構(gòu)關(guān)于重大醫(yī)療過失行為的報告或者醫(yī)療事故爭議當(dāng)事人要求處理醫(yī)療事故的申請后,對需要進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的,書面移交負(fù)責(zé)首次鑒定的醫(yī)學(xué)會組織鑒定。第三種,法院審理涉及醫(yī)療事故問題訴訟案件時,依職權(quán)或當(dāng)事人申請移交委托負(fù)責(zé)首次鑒定的醫(yī)學(xué)會組織鑒定。
醫(yī)學(xué)會在進行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定時,對發(fā)生的醫(yī)療事件,通過調(diào)查研究,收取物證(包括尸檢結(jié)果),查閱書證(病歷等病案資料),聽取證人證言,當(dāng)事人、受害人或其家屬陳述,分析原因,依據(jù)法定標(biāo)準(zhǔn),判定事件性質(zhì),作出是否屬醫(yī)療事故及何類、何級、何等事故的科學(xué)鑒定結(jié)論。鑒定實行合議制度,過半數(shù)以上專家鑒定組成員的一致意見形成鑒定結(jié)論,專家鑒定組成員對鑒定結(jié)論的不同意見予以注明。醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書根據(jù)鑒定結(jié)論作出,其文稿由專家鑒定組組長簽發(fā)。
衛(wèi)生行政部門對鑒定結(jié)論的人員資格、專業(yè)內(nèi)別、鑒定程序進行審核,不符規(guī)定的重新鑒定,符合規(guī)定的及時送達雙方當(dāng)事人。
任何一方對首次鑒定結(jié)論不服均可以進行再次鑒定。
二、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的性質(zhì)
研究醫(yī)療事故技術(shù)鑒定,首先必須研究其鑒定行為的法律屬性。
(一)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定是具體行政行為
根據(jù)行政法理論,行政行為是指行政主體在實施行政管理活動行使行政職權(quán)中所作出的具有法律意義的行為 [1]。有一種意見認(rèn)為,由醫(yī)療事故鑒定委員會作“醫(yī)療事故鑒定是一種行政行為,當(dāng)事人對醫(yī)療鑒定結(jié)論不服,向法院起訴的,法院應(yīng)作為行政案件受理” [2]。這種觀點是由原《辦法》中規(guī)定醫(yī)療事故的技術(shù)鑒定工作由省(自治區(qū)、直轄市)、地區(qū)(自治州、市)、縣(市、市轄區(qū))三級醫(yī)療事故鑒定委員會負(fù)責(zé),醫(yī)療事故鑒定委員會和衛(wèi)生行政部門之間具隸屬關(guān)系所得出的。目前醫(yī)學(xué)會是醫(yī)療事故技術(shù)鑒定的受理機構(gòu),是獨立的學(xué)術(shù)性、公益性、非營利性法人社團,不是行政主體,所以鑒定行為也就算不上具體行政行為。
(二)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定是一種特殊的法律行為
一般認(rèn)為,所謂檢察機關(guān)執(zhí)法中的利益驅(qū)動,是指檢察機關(guān)在執(zhí)法活動中以獲取小集體或個人的利益為動力。以自己的職權(quán)換取財物及其他物質(zhì)利益的行為。筆者文中指稱的利益驅(qū)動,即是這個意義上的。
一、檢察機關(guān)執(zhí)法中的利益驅(qū)動現(xiàn)象的主要表現(xiàn)
從每年開展的執(zhí)法質(zhì)量和效果考評結(jié)果看,檢察機關(guān)執(zhí)法中的利益驅(qū)動主要表現(xiàn)在以下五個方面:
(一)越位司法,越權(quán)辦案
在經(jīng)濟利益的驅(qū)動下,少數(shù)檢察院超管轄權(quán)限辦案,對本不屬于檢察機關(guān)管轄的案件爭著辦、搶著辦。本來按刑事訴訟法規(guī)定應(yīng)當(dāng)屬公安機關(guān)立案偵查管轄范圍的案件,有的檢察院和檢察人員無視法律,越權(quán)介人偵查,在收取款項后再以看似合法的形式結(jié)案。如某基層檢察院就曾經(jīng)以涉嫌行賄的罪名辦理了一起本該由公安機關(guān)辦理的涉嫌合同詐騙案。雖然立案罪名是行賄罪。但所有的偵查活動卻全部是圍繞合同詐騙來進行,各種文書材料中根本看不到嫌疑人有涉嫌行賄的任何記載。最終,該案以存疑不而結(jié)案,而該院則在缺乏法律依據(jù)的情況下追繳了該嫌疑人及其他相關(guān)人員違法所得。
(二)超越分工,爭辦“油水案”
在一些檢察院內(nèi)部,各個部門超越分工,爭相受理、查辦職務(wù)犯罪案件,尤其是爭辦有“油水”的經(jīng)濟犯罪案件。檢察院內(nèi),各部門不論是否具有辦案職能、辦案人員不論是否具有辦案資格,都爭相參與或直接辦理自偵案件,以便在財政追繳返還款中予以分成。在個別檢察院,政工、紀(jì)檢、法警等部門為了得到分成,也參與職務(wù)犯罪案件的偵查。執(zhí)法檢查中還發(fā)現(xiàn),部分檢察院內(nèi)部存在的爭奪管轄權(quán)問題非常嚴(yán)重,同一個案件,不僅反貪部門查,反瀆部門查,而且監(jiān)所查,民行查,由于政出多門,證據(jù)方面問題不斷,導(dǎo)致案件偵查后期互相推諉扯皮。
(三)利用檢察職權(quán),謀取非法利益
這主要表現(xiàn)在兩個方面:一是違規(guī)行使檢察處分權(quán),收錢結(jié)案。在一些檢察院。無論職偵部門還是審查部門,對案件經(jīng)常不是作深入調(diào)查和審查,而是違法收取各種明目的保證金。收取之后以撤案、不等形式結(jié)案。甚至以不了了之,大部分所辦案件既不上報表,也找不到案卷。二是違規(guī)操縱匿名舉報,為錢編案。極個別檢察院。極個別檢察部門、極個別檢察人員為了達到收受錢財?shù)哪康摹I踔辆幵炷涿缸锱e報。然后到有關(guān)單位和企業(yè)進行所謂調(diào)查,收不到錢就絕不罷休。
(四)違法追繳,挪用贓款贓物
違法追繳主要表現(xiàn)在案件未終結(jié)前就對涉案款物直接實施追繳。個別的甚至在初查階段就違法實施扣押、凍結(jié)和追繳。另外。一些檢察院在扣押、凍結(jié)、追繳中經(jīng)常法律手續(xù)不全。在發(fā)現(xiàn)扣押、凍結(jié)、追繳措施適用不當(dāng)?shù)那闆r下,該返還的款物不依法返還。依照相關(guān)法律規(guī)定,贓款贓物既是刑事證據(jù),又是公共財物,任何人不得動用、挪用,更不允許據(jù)為己有。但在利益驅(qū)動下,個別檢察院,個別檢察部門,個別檢察干部隨意動用贓款,坐支、挪用、擅自動用扣押款物的情況時有發(fā)生。一些檢察院甚至直接將贓款變成了自己的小金庫,贓物特別是扣押的車輛、電腦等貴重物品。檢察部門很少移交行裝部門,都是誰扣誰用,誰用歸誰,以致于有的案件早已終結(jié),也被長期占用,該處理的不處理。
(五)檢令不暢,唯地方利益是從
檢察權(quán)是國家權(quán)力的重要組成部分,最高人民檢察院以及地方各級人民檢察院之間雖然級別或者所在地域不同,但都是代表國家行使檢察權(quán),各地方檢察院也并非是地方的檢察院。然而,在當(dāng)前“分級負(fù)責(zé)、分級管理”的檢察經(jīng)費保障體制下。檢察經(jīng)費由地方財政負(fù)擔(dān),檢察機關(guān)命脈受制于地方政府,因為“就人類天性之一般情況而言。對某人的生活有控制權(quán),等于對其意志有控制權(quán)”。檢察機關(guān)受制于地方政府,也就只能依靠地方政府,聽命于地方政府,無形之中成為地方政府的下屬部門。而檢察權(quán)也逐漸地方化。檢察權(quán)地方化帶來的最直接表現(xiàn),即是下級檢察院屈從于地方政府,為地方利益抗拒上級檢察院指令。從近幾年執(zhí)法質(zhì)量檢查的情況來看,有相當(dāng)部分基層檢察院在職務(wù)犯罪偵查過程中檢察權(quán)地方化、抗拒上級檢令方面問題突出,檢察院在查誰、不查誰、怎么查、查到何種程度的問題上都要聽取地方政府的意見,甚至將地方政府的意見作為辦案的指導(dǎo)思想,完全置上級檢察院的指令于不顧,檢令不暢通在這些檢察院成了嚴(yán)重問題。
二、檢察機關(guān)執(zhí)法中的利益驅(qū)動現(xiàn)象久治不愈的成因分析
檢察機關(guān)執(zhí)法過程中出現(xiàn)的利益驅(qū)動問題,并不是一朝一夕就能產(chǎn)生的,同時,造成檢察機關(guān)為自身利益、局部利益而執(zhí)法的具體原因,也不是單方面而是多方面的,既有主觀原因,也有客觀原因,既有體制原因,也有現(xiàn)實原因。具體而言,這些原因主要體現(xiàn)在:
(一)對利益驅(qū)動存在認(rèn)識誤區(qū)
市場經(jīng)濟是競爭經(jīng)濟,也是效益經(jīng)濟,價值規(guī)律和商品等價交換原則是推動市場經(jīng)濟發(fā)展的動力。但其趨利原則也帶來了不可避免的負(fù)面影響。利益驅(qū)動既能激發(fā)市場競爭熱情,也會誘發(fā)唯利與唯我的價值趨向。這種唯利和唯我價值趨向的結(jié)合,就產(chǎn)生了為內(nèi)容的利益驅(qū)動。利益驅(qū)動向執(zhí)法行為滲透,成為權(quán)力尋租、權(quán)錢交易產(chǎn)生的重要思想根據(jù)。使少數(shù)檢察干警執(zhí)法觀念偏斜,思想錯位,最終導(dǎo)致執(zhí)法過程唯利益是從。從調(diào)查中發(fā)現(xiàn),部分檢察干警特別是一些領(lǐng)導(dǎo)和骨干不是沒有看到執(zhí)法中的利益驅(qū)動帶來的負(fù)面影響,而是沒有站在全局角度,沒有從依法治國和社會和諧的戰(zhàn)略高度來認(rèn)識問題,對利益驅(qū)動的危害性缺乏清醒的認(rèn)識,有的甚至把它當(dāng)成檢察機關(guān)實現(xiàn)自我保障的有效途徑。認(rèn)為上級有關(guān)解決利益驅(qū)動的紀(jì)律規(guī)定不符合基層檢察院的實際,捆住了自己的手腳,約束了自身的發(fā)展,因而,對本單位、本部門出現(xiàn)的利益驅(qū)動問題,視而不見、麻木不仁。更有甚者,個別單位暗下創(chuàng)收指標(biāo),嘴上喊的是辦案,眼里盯的是撈錢,助推利益驅(qū)動問題的滋長和蔓延。
(二)法治觀念淡薄,缺乏程序意識
從現(xiàn)實來看,檢察機關(guān)之所以執(zhí)法中呈現(xiàn)利益驅(qū)動,敢于越位辦案、越權(quán)辦案,敢于利用檢察職權(quán)牟取非法利益,一個重要的原因便是部分檢察人員法治觀念淡薄,程序意識缺失。社會主義社會是法治社會,建設(shè)社會主義法治社會是我們黨的不懈追求,檢察機關(guān)作為在黨的領(lǐng)導(dǎo)下的法律監(jiān)督機關(guān),負(fù)有監(jiān)督所有國家機關(guān)、團體、個人。維護社會主義法制統(tǒng)一的神圣職責(zé),堅持依法治國是檢察機關(guān)履行檢察職能的基本出發(fā)點。《刑事訴訟法》、《檢察院組織法》、《檢察官法》等法律對檢察機關(guān)的職權(quán)范圍、檢察權(quán)行使方式、檢察院內(nèi)部部門分工、檢察人員的資質(zhì)等問題做了詳細(xì)的規(guī)范,是檢察機關(guān)履行檢察職能時必須遵循。但是由于部分檢察人員法治觀念淡薄、法律程序意識缺失,對以上法律規(guī)范視而不見,不是僭越法定職權(quán),越權(quán)司法,就是違反法定程序,爭辦油水案件,甚至杜撰、虛構(gòu)事實,一合法手段掩蓋非法目的,褻瀆法律權(quán)威。
(三)查究處理存在著軟區(qū)和盲區(qū)
利益趨動的問題為什么會年年講年年犯?筆者認(rèn)為,其中一個很重要的原因,就是對搞利益趨動的人和事查究處理不到位,遷就情緒比較嚴(yán)重,錯誤的認(rèn)為,檢察機關(guān)搞利益驅(qū)動是為了彌補辦案、辦公經(jīng)費不足,情有可原,無論是單位還是個人出了問題,都有人特別是領(lǐng)導(dǎo)出面說情,都能找出很多大事化小、小事化了的原因和理由。因而,在多次的專項檢查和執(zhí)法質(zhì)量考核中上級檢察院雖然發(fā)現(xiàn)利益驅(qū)動的具體問題不少,但真正深入調(diào)查、較真處理的卻不多。此外,檢察機關(guān)執(zhí)法過程中的利益驅(qū)動覆蓋的面比較廣,從職務(wù)犯罪偵查到審查批捕,從審查到三大訴訟監(jiān)督,幾乎檢察權(quán)力涉及到的地方就有利益驅(qū)動,但從當(dāng)前查究處理機制涵蓋的范圍來看,主要還是集中于職務(wù)犯罪偵查,對檢察權(quán)作用的其余領(lǐng)域雖然部分有所涉及。總體而言尚未全面納入。
(四)檢察經(jīng)費保障力度薄弱
我國生產(chǎn)力水平低,經(jīng)濟基礎(chǔ)薄弱。導(dǎo)致執(zhí)法環(huán)境與辦案保障水平較低。我國是一個發(fā)展中國家,經(jīng)濟基礎(chǔ)較為薄弱,國家財政收入底子不厚,撥給檢察機關(guān)的經(jīng)費不僅基數(shù)小,而且增長緩慢。檢察機關(guān)靠財政撥款遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足檢察業(yè)務(wù)工作的需要。辦案經(jīng)費嚴(yán)重不足,辦案手段與技術(shù)裝備差,成為當(dāng)前全國檢察機關(guān)最現(xiàn)實的問題。特別是基層檢察院,經(jīng)費短缺問題尤其嚴(yán)重。因而有些基層檢察機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)不得不花精力、想法子、拉贊助、搞創(chuàng)收、爭創(chuàng)收,甚至違心地搞灰色收入,助長了利益驅(qū)動思想的蔓延。
三、檢察機關(guān)防治執(zhí)法中的利益驅(qū)動現(xiàn)象的皮對措施
首先,加強思想教育,認(rèn)識利益驅(qū)動的危害性。產(chǎn)生利益驅(qū)動問題的根源在于思想認(rèn)識,應(yīng)當(dāng)采取多種形式,有重點、有針對性地開展思想教育,深刻認(rèn)識利益驅(qū)動的危害性,使全體檢察人員特別是每個領(lǐng)導(dǎo)真正在思想上提高認(rèn)識。從觀念上糾正偏差。努力夯實防治利益驅(qū)動問題的思想基礎(chǔ)。
中國四大古城分別為云南麗江古城、安徽歙縣古城、山西平遙古城和四川閬中古城,同時各地不同程度地保留著古鎮(zhèn)或遺址。四大古城和這些古鎮(zhèn)、遺址都是中國千年文化的傳承。在現(xiàn)代商業(yè)經(jīng)濟快速發(fā)展的時代,古城以其悠久的歷史文化底蘊、特有的建筑風(fēng)貌和人文風(fēng)情,成為了熱門的旅游地。然而,眾多的游客,各種商家集聚,以及古城特有的木式建筑使得古城消防安全管理也成了現(xiàn)代消防的一大難題。通過分析古城消防安全管理問題以及現(xiàn)行古城保護條例對消防安全的忽視,建議出臺專門的古城消防安全管理規(guī)定來實現(xiàn)古城消防安全正是本文著力研究的內(nèi)容。
一、古城消防安全管理存在的問題
我國眾多古城在消防安全管理上都存在著一些共性問題,主要表現(xiàn)為以下七個方面:
(一)消防設(shè)施設(shè)備的配置和安裝問題
古城內(nèi)因旅游業(yè)的興起,大多數(shù)家庭院落被改造成賓館、餐館,但與其配套的消防設(shè)施沒有進行相應(yīng)的改造,部分室內(nèi)消防栓使用的是居民生活用水,未接入市政管網(wǎng),導(dǎo)致消防用水流量不夠、水壓不足。城市建設(shè)中也未加強市政消防設(shè)施的配套工作,最大的問題是消防用水,市政消防供水和消火栓的配置安裝問題得不到根本解決就無法有效保護木質(zhì)建筑;部分城市對市政消防設(shè)施不能及時維護,設(shè)施蝕銹、損壞等現(xiàn)象嚴(yán)重,造成消防設(shè)施無法使用。
(二)建筑自身耐火等級和耐火性能問題
古城區(qū)內(nèi)建筑多數(shù)為木質(zhì)結(jié)構(gòu),室內(nèi)采用木質(zhì)材料搭建木閣樓及上下樓梯。隨著歷史的推移木質(zhì)材料陳舊風(fēng)干,有些腐蝕、腐爛。根據(jù)科學(xué)統(tǒng)計現(xiàn)代建筑的火災(zāi)荷載是20kg/m2,而木質(zhì)建筑的火災(zāi)荷載是500kg/m2以上。按照現(xiàn)行消防規(guī)范,此類建筑耐火等級為四級,加之古建筑群體是相連建造,一旦發(fā)生火災(zāi)事故,處置不及時很容易引發(fā)火燒連營,后果不堪設(shè)想。
(三)監(jiān)管主體和責(zé)任單位(人)自身管理問題
對于古城鎮(zhèn)管理單位普遍存在責(zé)權(quán)不明確的問題,在古城居住的居民、經(jīng)營商家、文物保護單位和景區(qū)景點的管理主體是不同的,但因管理單位較多,比如工商、文化旅游、公安、安監(jiān)、街道辦事處、城管等諸多部門在參與管理,這就造成對存在的消防隱患找不到具體負(fù)責(zé)的單位主體,單位之間相互推卸責(zé)任,使消防安全問題無法得到有效整改。
(四)火災(zāi)自防自救能力問題
古城的不少居民和商家大都抱著經(jīng)濟至上的思想,普遍存在消防法制意識不強的問題。近年來,雖然各地消防機構(gòu)加大了社區(qū)的消防宣傳教育培訓(xùn),但沒有做到入腦、入心,大部分居民的消防安全意識仍很淡薄,嚴(yán)重缺乏消防基本常識和火災(zāi)預(yù)防與自防自救能力。
(五)疏散條件和疏散能力問題
古城內(nèi)因歷史原因,街道普遍過長,而進入居民的巷道狹窄,一旦發(fā)生火災(zāi),稍大型的消防裝備無法攜帶進入,大大降低滅火效率,同時,也為疏散居民和物資帶來極大的困難;隨著旅游資源的開發(fā)和利用,一些古城居民為依靠旅游資源增加收入,在古城城區(qū)內(nèi)私搭亂建房屋,開設(shè)飯店、商鋪,盲目追求經(jīng)濟效益最大化,造成防火間距嚴(yán)重不足,消防通道不暢,給文物古建筑的消防安全工作帶來了新的火災(zāi)隱患和問題。
(六)應(yīng)急備用供電系統(tǒng)問題
古城鎮(zhèn)建筑面積相對較寬廣,城市街道狹窄,數(shù)量多,人員居住相對密集,商業(yè)經(jīng)營較多,小商品相對存放量大,發(fā)生火災(zāi)后,城市供電斷電,造成大面積停電,沒有獨立的應(yīng)急備用供電系統(tǒng)造成火災(zāi)撲救、人員和物資疏散困難,容易造成火勢蔓延,群死群傷的概率大大增加。
(七)新改擴建(修復(fù))工程項目與國家技術(shù)規(guī)范沖突的問題
現(xiàn)代建筑和古建筑在設(shè)計理念和施工方式上都有著本質(zhì)上的區(qū)別,古建筑往往相連建造,街道和間距相對狹小,與現(xiàn)代建筑設(shè)計規(guī)范有著很多矛盾沖突,古城鎮(zhèn)在新改擴建或修復(fù)工程中往往采取仿古建筑的要求,使用相同材料,建設(shè)仿古格局,這就與現(xiàn)有建筑設(shè)計規(guī)范要求不相符,不能滿足消防安全管理要求。
二、我國現(xiàn)行古城保護條例存在的問題
目前,國內(nèi)很多古城專門制定了保護條例,如:山西的平遙、大同、晉陽、云南的麗江都制定了保護管理條例。四川的閬中也制定有古城保護條例,2004年7月30日四川省第十屆人大常委會以第18號公告頒布了《四川省閬中古城保護條例》,2007年11月,閬中市又出臺《<四川省閬中古城保護條例>實施細(xì)則》。這些條例對古城的消防安全建設(shè)起到一定的積極作用,但結(jié)合實務(wù)工作詳細(xì)分析后,發(fā)現(xiàn)這些條例普遍存在如下問題:
一是古城保護范圍的責(zé)任單位概括而籠統(tǒng),看似有責(zé)任單位,但是又未明確具體的管理職責(zé)和權(quán)限。條例中往往只是簡單地概述一下涉及的部門,至于哪個部門具體負(fù)責(zé)的事務(wù)則沒有明確,甚至執(zhí)法主體都存在混淆。部分保護條例中明確在保護范圍設(shè)置獨立的執(zhí)法單位,行使執(zhí)法機構(gòu)權(quán)利,但未明確怎樣依法行使,造成執(zhí)法主體不合法的情況出現(xiàn)。
二是保護條例變成商業(yè)管理規(guī)范。條例重點內(nèi)容顯示的是對建設(shè)和經(jīng)營的統(tǒng)一要求,如要求怎么建設(shè)、應(yīng)該采用哪種建筑風(fēng)格、只能采用哪些顏色等等。如,《<四川省閬中古城保護條例>實施細(xì)則》共五章36條,它重點是再次明確了古城保護范圍,并對古城保護區(qū)分成了重點保護區(qū)和建設(shè)控制區(qū),對古城內(nèi)建筑的建設(shè)、修繕、審批等程序作了明確規(guī)定,對古城內(nèi)匾牌旗幌、店牌店招和禁止機動車輛等也作了詳細(xì)規(guī)定,把在古城內(nèi)15種禁止行為作了詳細(xì)的界定,對古城保護、資源開發(fā)、古民居院落打造、文化挖掘、破壞古城保護的違法行為處罰等。保護條例應(yīng)該主要是保護而不是修建,這是所有條例規(guī)范內(nèi)容上出現(xiàn)的嚴(yán)重偏離。
三是消防管理內(nèi)容普遍含糊其辭,缺乏防火管理和防火檢查的主體。從保護條例目的本身來看,應(yīng)該規(guī)定采取怎樣的有效方式將消防管理工作滲透到每個居民院落和商家,應(yīng)該如何堅決預(yù)防和及時處置火災(zāi)事故的發(fā)生,這才能達到保護古城建筑的目的。然而,對此條例沒有涉及。以《四川省閬中古城保護條例》為例,該條例中涉及消防安全管理的只有兩條:第7條:“古城保護區(qū)內(nèi)水、電、氣、交通、通信、環(huán)衛(wèi)、消防等市政公用設(shè)施應(yīng)逐步完善。”第12條:“古城保護區(qū)禁止生產(chǎn)、儲存易燃易爆危險物品。禁止燃放煙花爆竹。”
四是缺乏古城保護范圍的消防整體規(guī)劃規(guī)定。消防安全是一個整體安全,對古城消防尤為明顯。首先,由于古城區(qū)內(nèi)建筑多數(shù)為木質(zhì)結(jié)構(gòu),室內(nèi)采用木質(zhì)材料搭建木閣樓及上下樓梯。由于木質(zhì)結(jié)構(gòu)耐火等級低、火災(zāi)荷載重,所以火災(zāi)風(fēng)險高,一旦發(fā)生火災(zāi)事故,處置不及時很容易引發(fā)火燒連營,后果不堪設(shè)想。其次,古城建設(shè)較早、電線線路往往設(shè)置不合理,負(fù)荷不足,容易短路起火;再次、古城消防設(shè)施設(shè)備、網(wǎng)管建設(shè)等較為落后,不能滿足現(xiàn)代多商家營運和防火滅火的需要。可見,古城消防整體規(guī)劃是古城安全的重要環(huán)節(jié),應(yīng)該在保護條例中予以明確。
五是消防安全管理能力的所有具體項目都未涉及。在條例中,消防基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、專職消防隊伍建立,建設(shè)消防站(點)、消防裝備建設(shè)、消防通訊保障設(shè)施和消防經(jīng)費等實質(zhì)性問題全部未予以明確。
綜上所述,我國各地制定的古城保護條例內(nèi)容大多是指導(dǎo)性規(guī)范,偏離保護實質(zhì),尤其缺乏消防安全管理的實質(zhì)和可操作性規(guī)定。
三、完善古城消防保護的立法建議
目前,我國還沒有一個全國統(tǒng)一的專門適用于古城消防安全管理的法律。為解決古城保護問題,各地人大往往根據(jù)自己的需要制定了相應(yīng)的保護條例。從上文總結(jié)可以看出,這些條例雖冠以“保護”一詞,但更多的是商業(yè)規(guī)范,離消防安全保護更差之千里。且以行政指導(dǎo)、建議為主,缺乏具體規(guī)定,缺乏操作性。而古建筑在消防安全管理上有別于現(xiàn)代建筑的特殊性,我國更應(yīng)針對古城出臺有針對性的消防安全管理規(guī)定。在管理規(guī)定中,應(yīng)明確以下幾點內(nèi)容:
(一)明確政府相關(guān)部門單位的消防安全責(zé)任
應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)?shù)卣鞔_居民院落、經(jīng)營商戶、物業(yè)管理單位的消防職責(zé)和落實具體的管理部門,便于各地消防機構(gòu)在具體實施過程中執(zhí)行。
(二)古城所在城市在城鎮(zhèn)規(guī)劃中應(yīng)制作消防專項規(guī)劃
目前各地古城在城鎮(zhèn)規(guī)劃中尚未對消防進行專項規(guī)劃,往往只在整體規(guī)劃中城市給水項目中簡單概述一下消防給水,這就造成城市建設(shè)中消防基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)沒有執(zhí)行依據(jù)和具體參數(shù),導(dǎo)致城鎮(zhèn)消防基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)與城市功能未配套,古建筑體得不到有效保護
(三)將先進的管理經(jīng)驗注入到古城鎮(zhèn)消防安全管理中
從2009年伊始全國陸續(xù)開展了防火墻工程,提出政府四項制度、消防監(jiān)督隊伍四個、農(nóng)村四個基礎(chǔ)和企事業(yè)單位四個能力建設(shè);2012年提出鄉(xiāng)鎮(zhèn)街道消防安全網(wǎng)格化管理,這些先進管理經(jīng)驗得到了全國范圍的廣泛認(rèn)可,取得了不可替代的消防安全管理實效,但是城市的發(fā)展和古建筑體間的時代矛盾導(dǎo)致這些先進的管理經(jīng)驗未能有效注入。
(四)對古城鎮(zhèn)的商家住戶進行戶籍化管理建檔造冊
古城鎮(zhèn)幅員面積不同,但是消防管理的內(nèi)容幾近相同,對營業(yè)的商家和居住在居民院落的居民建立專門的消防檔案時非常必要的措施之一,有了消防戶籍化檔案的建立和登記,我們可以掌握整個古城的基本情況,有利于消防的集中培訓(xùn)和宣傳教育,更好地宣貫消防法律法規(guī)和逃生自救知識。
(五)明確建立專門的消防組織開展消防工作
目前,消防法只針對距離公安消防對教員、被列為全國重點文物保護單位的古建筑群的管理單位要求應(yīng)當(dāng)建立單位專職消防隊,承擔(dān)單位的火災(zāi)撲救工作,這極大地限制了古城消防保護的發(fā)展,應(yīng)當(dāng)明確古城鎮(zhèn)建立專門的義務(wù)消防組織或者專職消防隊伍,明確消防職責(zé)范圍,開展日常防火巡查、消防法律法規(guī)知識宣傳教育、開展滅火演練和實施滅火救援等消防工作,并由當(dāng)?shù)叵罊C構(gòu)指導(dǎo)業(yè)務(wù)工作或者歸屬當(dāng)?shù)叵罊C構(gòu)管理,消防經(jīng)費列入同級財政預(yù)算。
【中圖分類號】R155 【文獻標(biāo)識碼】A 【文章編號】1004-7484(2013)11-0796-01
1994年9月1日《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》(以下簡稱《條例》)正式實施,《條例》的實施在很大程度上規(guī)范了醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)行為,維護了醫(yī)療市場秩序,醫(yī)療安全得到相應(yīng)保障。但該條例實施至今已有19個年頭,受制于當(dāng)時的醫(yī)療體制和社會經(jīng)濟水平,一些條款設(shè)計不夠合理,可操作性不強。現(xiàn)結(jié)合實際工作,就執(zhí)法監(jiān)督和行政處罰過程中該條例的法律適用困難做進一步探討。
1 問題的主要表現(xiàn)
1.1 概念界定不嚴(yán)謹(jǐn)
《條例》第二條規(guī)定,“本條例適用從事疾病診斷、治療活動的醫(yī)院、衛(wèi)生院、養(yǎng)老院、門診部、療養(yǎng)院、門診部、診所、衛(wèi)生所(室)以及急救站等醫(yī)療機構(gòu)。”該條例實施細(xì)則中的第二條進一步規(guī)定,“條例及本細(xì)則所稱醫(yī)療機構(gòu),是指依據(jù)條例和本細(xì)則的規(guī)定,經(jīng)登記取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的機構(gòu)。”可以理解為,適用于本條例規(guī)定的醫(yī)療機構(gòu)必須以取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》為前提條件[1]。那么打擊涉及無證行醫(yī)的“黑診所”便無法套用本條例第二十四條與四十四條的相關(guān)規(guī)定[2]。《條例》第二十四條規(guī)定,“任何單位或個人,未取得《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》,不得開展診療活動。”《條例》第四十四條規(guī)定,“違反本條例第二十四條規(guī)定,未取得《醫(yī)療執(zhí)業(yè)許可證》擅自執(zhí)業(yè)的,由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令其停止執(zhí)業(yè)的,由縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門責(zé)令停止執(zhí)業(yè)活動,沒收非法所得和藥品、器械,并可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以下的罰款。”
1.2 罰則缺失
在民營醫(yī)療機構(gòu),有一種現(xiàn)象較為常見。某醫(yī)務(wù)人員的胸牌上標(biāo)注職稱為“主任醫(yī)師”或“副主任醫(yī)師”,進一步調(diào)查核實,發(fā)現(xiàn)該醫(yī)生僅為醫(yī)師職稱。這種虛假標(biāo)注胸牌內(nèi)容的行為明顯違反了《條例》第三十條的規(guī)定,“醫(yī)療機構(gòu)工作人員上崗工作,必須佩戴載有本人姓名、職務(wù)或者職稱的標(biāo)牌”,但是該條款并無對應(yīng)罰則,所以衛(wèi)生監(jiān)督部門只能在《監(jiān)督意見書》中責(zé)令立即改正,無法做出行政處罰。在檢查中還常出現(xiàn)一種情況,即發(fā)現(xiàn)醫(yī)療機構(gòu)在其大門處私自懸掛未經(jīng)認(rèn)證的牌匾招牌,比如,發(fā)現(xiàn)一所肝病專科醫(yī)院大門外擅自懸掛有一塊“某某肝病研究中心”牌匾。違反了《條例》細(xì)則第五十一條,“醫(yī)療機構(gòu)的印章、銀行賬戶、牌匾以及醫(yī)療機構(gòu)名稱應(yīng)當(dāng)與核準(zhǔn)登記的醫(yī)療機構(gòu)名稱相同;使用兩個以上的名稱的,應(yīng)當(dāng)與第一名稱相同”。細(xì)則并無與之對應(yīng)的處罰性條款,所以也只能責(zé)令改正。
1.3 處罰金額不適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展
實施《條例》的時間是1994年,距今已經(jīng)近20年,《條例》及其實施細(xì)則所規(guī)定的行政處罰金額普遍在3000元以下,明顯不適應(yīng)今天的經(jīng)濟水平[1]。除了由于時間跨度大造成的罰款數(shù)額偏低,法律威懾力差等問題,我們必須留意一個更為嚴(yán)重的問題,《條例》細(xì)則第八十條第二款規(guī)定,有下列情形之一的,處以3000元罰款,并吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》:(一)超出登記的診療科目范圍的診療活動累計收入在3000元以上;(二)給患者造成傷害;(三)省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他情形。根據(jù)第一項規(guī)定,只要機構(gòu)超范圍執(zhí)業(yè)的違法收入累計超過3000元就必須吊銷執(zhí)照。可見3000元的界限成為吊證與否的關(guān)鍵,但是,隨著醫(yī)療技術(shù)不斷發(fā)展,醫(yī)療服務(wù)價格不斷上漲,很多外科手術(shù)一例的項目收費就已經(jīng)超過3000元。由于3000元標(biāo)準(zhǔn)的易達性和吊銷《醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的嚴(yán)苛性,造成法律上限與下限之間缺乏有效過度,不僅從法理上違背法律設(shè)置原則,更給衛(wèi)生監(jiān)督員在實際行政處罰過程中造成壓力。
2 建議與對策
2.1 完善立法
一部運行良好的法律,立法是關(guān)鍵。《條例》及其細(xì)則從1994年實施至今,只在2006年由衛(wèi)生部對《條例》細(xì)則的第三條進行了相關(guān)修訂。所以,由于時間跨度久,法條相對滯后,有必要對《條例》進行一次全面修訂,甚至是使其法律化,提高法律效力。從立法層面進一步豐富《條例》的內(nèi)容設(shè)置,完善處罰金額的設(shè)定,處理好同《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《母嬰保健法》等相關(guān)法律法規(guī)的協(xié)調(diào)性,增強該項法規(guī)的適用性[3]。
2.2 強化法律解釋制度
時效性是法律的典型特性之一,近幾來,我國醫(yī)療體制改革深入進行,呈現(xiàn)出投資主體多元化,辦醫(yī)模式多樣化的特點,《條例》在實施過程中必然會帶來新問題新困惑,許多新醫(yī)療模式無法套用原規(guī)定,或者與其他法律法規(guī)相互矛盾,此時法律解釋無疑成為一種有效手段。涉及衛(wèi)生領(lǐng)域的法律解釋主要分為司法解釋和行政解釋。對此國家應(yīng)該做好“兩個嚴(yán)格”,一方面,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格司法解釋的主體,保障司法權(quán)獨立。另一方面,嚴(yán)格控制行政解釋權(quán)限,避免行政解釋成為新法創(chuàng)立。
2.3 出臺《醫(yī)療機構(gòu)服務(wù)監(jiān)督管理規(guī)范》
2013年10月14日,國務(wù)院印發(fā)《國務(wù)院關(guān)于促進健康服務(wù)業(yè)發(fā)展的若干意見》[4],此舉將放寬市場準(zhǔn)入,加大醫(yī)療服務(wù)領(lǐng)域開放力度。由于《條例》所涉及的罰則多針對醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)資質(zhì)條件不達標(biāo),并沒有將關(guān)注重點放在醫(yī)療服務(wù)質(zhì)量上,所以,現(xiàn)階段有必要形成一部《醫(yī)療機構(gòu)服務(wù)監(jiān)督管理規(guī)范》[2],就醫(yī)院亂收費,收取病人紅包,病歷處方管理混亂引起醫(yī)療糾紛等相關(guān)問題進行進一步法律約束,配合《條例》,充分保障公民合法權(quán)益。
參考文獻:
[1] 趙莉.對醫(yī)療衛(wèi)生監(jiān)督中相關(guān)法律問題的思考[J].現(xiàn)代預(yù)防醫(yī)學(xué),2009,36(14):2661-2662
該服務(wù)一經(jīng)推出,異常火爆,筆者也特意購買一份進行體驗。據(jù)負(fù)責(zé)人齊石介紹,該APP目前已有20多萬用戶。但是,這種服務(wù)火爆的同時也迅速引起了社會各界的廣泛爭議。所謂“貼條險”是否屬于合法?軟件企業(yè)是否屬于非法經(jīng)營?是否會助長違章停車的違法行為?是否應(yīng)當(dāng)監(jiān)管?諸如此類的質(zhì)疑和爭論不斷。
這些爭論的核心是所謂“貼條險”是否屬于保險。如果屬于保險產(chǎn)品,軟件平臺直接自行推出,顯然違法;如果不是保險產(chǎn)品,僅是一種互聯(lián)網(wǎng)增值服務(wù),則另當(dāng)別論。
“貼條險”是保險嗎?
根據(jù)《保險法》的規(guī)定,所謂保險,是指投保人根據(jù)合同約定,向保險人支付保險費,保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任,或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限等條件時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。
這一規(guī)定存在著邏輯上的缺陷。根據(jù)概念界定的邏輯學(xué)法則,被定義項=種差+臨近屬概念。種差反映的是被定義項的特有本質(zhì)屬性,臨近屬概念反映的是共有本質(zhì)屬性。比如,給“商品”下定義,商品時用來交換的勞動產(chǎn)品。其中,“用來交換”即是特有本質(zhì)屬性,而“勞動產(chǎn)品”則是共有本質(zhì)屬性。
《保險法》中保險的概念界定的核心就是“保險是商業(yè)保險行為”,這顯然是錯誤的。而且,在保險的概念尚未界定清楚的前提下,又使用了“商業(yè)保險”、“保險人”、“被保險人”、“保險金”等一系列包含保險字樣的詞語去界定什么是保險,陷入了邏輯悖論。筆者用了這么多生澀的術(shù)語,旨在說明一點,《保險法》中保險的概念界定不準(zhǔn)確,沒有反映保險最本質(zhì)的東西。這導(dǎo)致一個問題,實踐中大量的合同可能都會被錯誤地視為保險合同。比如,我有一套住房,暫時不住,交給朋友保管,并支付一定的費用,雙方合同約定保管期間房屋若有損壞造成財產(chǎn)損失,朋友應(yīng)當(dāng)支付一定金額的賠償金。應(yīng)該說,這符合了“保險”概念中的特有本質(zhì)屬性。但如果我說這是一份保險合同,我支付的是保險費,恐怕沒有人會相信這么荒謬的說法。
現(xiàn)在,我們來看所謂的“貼條險”,“OK車險”APP僅在名稱上使用“貼條險”,服務(wù)保障、購買方法、使用方法和注意事項等條款中使用的是“用戶”、“用戶價格”、“違章處理立減100元”等表述。這些依次改為“投保人”、“保險費”、“保險金”,所謂“貼條險”能定性為保險?或者,“貼條險”改為“貼條補貼”,就不被定性為保險?難道隨著幾個詞語形式上的改變,“貼條險”的本質(zhì)屬性也相應(yīng)改變?筆者認(rèn)為,根據(jù)《保險法》來判斷“貼條險”是否屬于保險難以得出準(zhǔn)確的結(jié)論,甚至難以得出結(jié)論。
保險對象可否是違法行為?
有關(guān)“貼條險”的諸多觀點中,有一種觀點似乎成為共識。即,違章停車是一種違法行為,為這種行為提供保險或者補貼會助長違章停車,也是一種違法行為。
至于是否會助長違章停車,筆者認(rèn)為不可一概而論。很多地方的違章停車罰款高于100元,買了“貼條險”就任性停車很多時候是得不償失的。即使罰款金額為100元,又有多少車主因為有人貼錢就故意違章停車呢?更多的車主是為了減少無意之中違章停車時的損失,獲得心理安慰。
至于違章停車,毫無疑問是一種違反交通法規(guī)的行為。如果“貼條險”的定性屬于保險,以違章停車為保險對象是否也意味著違法?其實,我國法律并不禁止本人以外的人為違章行為買單。比如,車主購買了第三者責(zé)任險,因違反交通規(guī)則,保險車輛發(fā)生意外事故,導(dǎo)致第三人遭受人身傷亡或財產(chǎn)損失,依法由被保險人承擔(dān)的經(jīng)濟責(zé)任,保險公司負(fù)責(zé)賠償。所以,不能說以違章行為作為保險對象就一定違法。
如果“貼條險”的定性不屬于保險,只是代表一種普通的民事合同,車主違章停車、他人愿意支付一定金額,雙方你情我愿,屬于意思自治范圍,不違反現(xiàn)有法律的強制性規(guī)定。這種所謂的“貼條險”其實就是一種冠以保險之名的互聯(lián)網(wǎng)增值服務(wù),違法之說缺乏依據(jù)。
“貼條險”是否會遭遇監(jiān)管?
保險行業(yè)是一個管制行業(yè),只有依法設(shè)立的保險公司和保險組織才可經(jīng)營保險業(yè)務(wù),其他單位或者個人不得經(jīng)營。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)監(jiān)管暫行辦法(征求意見稿)》,第三方網(wǎng)絡(luò)平臺參與互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務(wù)的承保、理賠、退保、投訴及客戶服務(wù)等保險服務(wù),也應(yīng)取得相應(yīng)的保險業(yè)務(wù)經(jīng)營資格。
所以,如果把“貼條險”定性為保險產(chǎn)品,則“OK車險”APP的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)具備保險資質(zhì),若沒有保險資質(zhì),考慮到設(shè)立保險公司的門檻非常高,恐怕只能與保險公司合作。對保險公司的險種監(jiān)管有審批和備案兩種方式。根據(jù)《財產(chǎn)保險公司保險條款和保險費率管理辦法》,實行審批的險種有兩大類:一是依法實行強制保險的險種,二是保監(jiān)會認(rèn)定的其他關(guān)系社會公眾利益的險種。除此之外,其他只需報保監(jiān)會備案即可。目前,采取備案形式的險種非常少,由于“保監(jiān)會認(rèn)定的其他關(guān)系社會公眾利益的險種”這一兜底條款的存在,可以說基本上都需要經(jīng)過審批。
建構(gòu)主義認(rèn)為:學(xué)生的知識不是通過教師傳授得到,而是學(xué)習(xí)者在一定的情境下,即舊知識或社會性背景下,借助其他人(包括教師和學(xué)習(xí)伙伴)的幫助,利用必要的學(xué)習(xí)材料,學(xué)生主動創(chuàng)造性地學(xué)習(xí),通過意義建構(gòu)的方式而獲得。現(xiàn)代信息技術(shù)的發(fā)展,為建構(gòu)主義學(xué)習(xí)環(huán)境提供了理想認(rèn)知工具,能更有效地促進學(xué)生的認(rèn)知發(fā)展。
本文將建構(gòu)主義教學(xué)模式與傳統(tǒng)教學(xué)模式進行對比,并探討建構(gòu)主義模式下的歷史教學(xué)方法。
一、兩種教學(xué)模式的比較
1.學(xué)習(xí)目標(biāo)是深層理解。從學(xué)習(xí)的目標(biāo)來看,傳統(tǒng)教學(xué)中,知識獲得是學(xué)習(xí)的重要目標(biāo),而知識獲得有不同的水平,學(xué)習(xí)者可能只是記住了一些概念、原理,但并沒有真正理解它的含義,或者只是有一些字面的理解,只能應(yīng)付課本上的典型習(xí)題等。而建構(gòu)性的學(xué)習(xí)和教學(xué)則要對知識形成深刻的理解,這意味著學(xué)習(xí)者要切人某個知識主題或一門學(xué)科的核心思想,要能對這些內(nèi)容作出明確的辨別,作出合理的推論和預(yù)測,對有關(guān)的現(xiàn)象作出自己的解釋、判斷,形成自己的見解,并能運用這些知識解決具有一定復(fù)雜性的問題。應(yīng)用到歷史教學(xué)上,就是我們不應(yīng)該僅僅讓學(xué)生死記硬背歷史的時間、地點、人物、事件、原因、結(jié)果等,而是讓學(xué)生對歷史事件形成深刻的理解,并根據(jù)自己的理解構(gòu)建核心思想,形成自己的見解。
2.學(xué)習(xí)的內(nèi)部過程是高水平思維。在傳統(tǒng)教學(xué)中,學(xué)生學(xué)習(xí)時的主要任務(wù)是對各種事實性信息及概念、原理的記憶、復(fù)述和簡單應(yīng)用,建構(gòu)主義的學(xué)習(xí)和教學(xué)則要求學(xué)生通過高級思維活動來學(xué)習(xí),學(xué)習(xí)者要不斷地思考,不斷地對各種信息和觀念進行加工轉(zhuǎn)換,基于新經(jīng)驗與舊經(jīng)驗進行綜合和概括,解釋有關(guān)的現(xiàn)象,形成新的假設(shè)和推論,并通過一定的方式對此作出檢驗。啟發(fā)學(xué)生的積極思考,引導(dǎo)學(xué)生作出合理的預(yù)測.進行深層次的學(xué)習(xí)。
3.學(xué)習(xí)的情境是充分的溝通、合作和支持。在傳統(tǒng)的教室中,交往和交流的形式比較簡單,也不夠充分,教學(xué)中最主要的交流形式是教師講和學(xué)生聽,僅有部分師生交流。建構(gòu)主義認(rèn)為,學(xué)習(xí)是知識的建構(gòu),是知識的生長,是新舊經(jīng)驗的相互作用,而不簡單是知識的傳遞和接受。在建構(gòu)性的學(xué)習(xí)和教學(xué)中,教師—學(xué)生之間的交流將更為充分。教師開始提出一些能激發(fā)思考的問題,引導(dǎo)學(xué)生形成自己的看法,建構(gòu)性的學(xué)習(xí)和教學(xué)強調(diào)學(xué)習(xí)者的主動探索。通過一些問題,引導(dǎo)學(xué)生主動去探究。
4、學(xué)習(xí)的信息與建構(gòu)工具是多樣的、情境性的。在傳統(tǒng)教學(xué)中,學(xué)生的主要信息源是課本中的文字、圖片以及教師的講解、板書和綜合等,這是與講授式的教學(xué)方式相適應(yīng)的。而在建構(gòu)性的教學(xué)中,學(xué)習(xí)者可能要做現(xiàn)場測查和實驗,或者到圖書館去查閱有關(guān)資料,查閱各種多媒體百科全書光盤,也可以通過電話、國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)等直接訪問有關(guān)專家或?qū)嶋H工作者,所有這些信息都可能對學(xué)生的思考和探究活動起到有力的支持作用,課程和教材的含義被大大地擴展了。體育學(xué)科的學(xué)習(xí)媒體就是極為廣泛的,有許多教學(xué)資源可以利用,可以去參觀比賽,自己去查閱資料,利用音像制品等手段,豐富體育教學(xué),引導(dǎo)學(xué)生構(gòu)建新知識。
總之,在兩種模式中,教師、學(xué)生、教材、媒體四個要素有著完全不同的作用。體育是一門知識性的學(xué)科,也是一門綜合性學(xué)科,它的內(nèi)容涉及人類生活的各個方面,體育教學(xué)應(yīng)該注重學(xué)生知識體系的構(gòu)建,注重對過去人類生活的體驗,引發(fā)對今天生活的借鑒,提倡學(xué)生主動探究,培養(yǎng)學(xué)生的認(rèn)知能力,體育教師在教學(xué)過程中如何運用全新的教學(xué)方法,構(gòu)建新的教學(xué)模式,對學(xué)生進行素質(zhì)的培養(yǎng),是目前面臨的一個重要課題。
二、建構(gòu)主義模式的體育教學(xué)方法
在建構(gòu)主義教學(xué)模式下,體育的教學(xué)方法主要有以下幾種:
1.支架式教學(xué)維果斯基認(rèn)為.在兒童智力活動中.對于所要解決的問題和原有能力之間可能存在差異,通過教學(xué),兒童在教師幫助下可以消除這種差異,這個差異就是“最鄰近發(fā)展區(qū)”。教學(xué)可以創(chuàng)造最鄰近發(fā)展區(qū)。因此教學(xué)絕不應(yīng)消極地適應(yīng)學(xué)生智力發(fā)展的已有水平,而應(yīng)當(dāng)走在發(fā)展的前面,不停頓地把學(xué)生的智力從一個水平引導(dǎo)到另一個新的更高的水平。這就像建筑行業(yè)中使用的“腳手架”一樣,其實質(zhì)是真正做到使教學(xué)走在發(fā)展的前面。歷史課本學(xué)生都能自己看懂,教師在教學(xué)中起怎樣作用呢?這就要求教師圍繞當(dāng)前學(xué)習(xí)主題搭一個新的更高的支架,把復(fù)雜的學(xué)習(xí)任務(wù)加以分解,以便把學(xué)習(xí)者的理解進一步引向深人。
2.拋錨式教學(xué)建構(gòu)主義認(rèn)為,學(xué)習(xí)者要想完成對所學(xué)知識的意義建構(gòu),即達到對該知識所反映事物的性質(zhì)、規(guī)律以及該事物與其它事物之間聯(lián)系的深刻理解,最好的辦法是讓學(xué)習(xí)者到現(xiàn)實世界的真實環(huán)境中去感受、去體驗(即通過獲取直接經(jīng)驗來學(xué)習(xí)),而不是僅僅聆聽別人(例如教師)關(guān)于這種經(jīng)驗的介紹和講解。這種教學(xué)要求建立在有感染力的真實事件或真實問題的基礎(chǔ)上。確定這類真實事件或問題被形象地比喻為“拋錨”,然后圍繞“錨”組織教學(xué)。這就要教師選擇出與當(dāng)前學(xué)習(xí)主題密切相關(guān)的真實性事件或問題作為學(xué)習(xí)的中心內(nèi)容,并確定整個教學(xué)單元的內(nèi)容和進程,讓學(xué)生在現(xiàn)實世界的真實環(huán)境中去感受和體驗該知識所反映事物的性質(zhì)、規(guī)律以及該事物與其他事物之間聯(lián)系,通過學(xué)生的自主學(xué)習(xí)和協(xié)助學(xué)習(xí),來完成對所學(xué)知識的意義建構(gòu)。
例如在學(xué)習(xí)籃球投籃這一課時,教師先“拋錨”:我們打籃球都必須投籃才能得分,請你描述一下如何投籃才能進。鼓勵學(xué)生圍繞這一內(nèi)容進行積極發(fā)言,然后,教師提出,低手投籃和高手投籃的的不同作用?分別在什么時候應(yīng)用?如何進行有效投籃?學(xué)生通過閱讀討論學(xué)習(xí)了新的知識。這是從學(xué)生已有的生活經(jīng)驗出發(fā),順利地實現(xiàn)對新知識的建構(gòu)。
3.隨機進人教學(xué)學(xué)習(xí)者隨意通過不同途徑、不同的方式進人同樣教學(xué)內(nèi)容的學(xué)習(xí),從而獲得對同一事物或同一問題的多方面的認(rèn)識與理解,每次進人都有不同的學(xué)習(xí)目的和問題側(cè)重點,因此多次進人的結(jié)果,絕不僅僅是對同一知識內(nèi)容的簡單重復(fù)和鞏固,而是使學(xué)習(xí)者獲得對事物全貌的理解與認(rèn)識上的飛躍。
三、運用建構(gòu)主義教學(xué)應(yīng)注意的問題
1、在建構(gòu)主義學(xué)習(xí)環(huán)境下可以采用不同的教學(xué)方法,我們運用比較成熟的主要是支架法,拋錨法和隨機進人法。但在實際教學(xué)中,不一定采用某種單一的方法,也可以將兩種以上的方法結(jié)合在一起以某種方法為主、其它方法為輔,靈活加以運用。
2、不管是用何種教學(xué)方法,均應(yīng)充分考慮以學(xué)生為中心的三個要素:即發(fā)揮學(xué)生的首創(chuàng)精神,知識外化和實現(xiàn)自找反饋。
我國是一個多民族的國家,有著非常深厚的民族舞蹈傳統(tǒng)和豐富的民族舞蹈文化資源。在我國的56個民族中,每個民族的地方特色不同,風(fēng)俗習(xí)慣不同,舞蹈形式也有著很大的差異。但它們都是對本民族人民的性格、氣質(zhì)、氣概、物質(zhì)文化、精神信仰甚至生存狀態(tài)的最好的、最直觀的表現(xiàn),在中國美學(xué)史上,民族舞蹈有著不可替代的重要地位,而且現(xiàn)已成為中國文化不可或缺的重要組成部分,所以中國必須要做好民族舞蹈的傳承與發(fā)展工作。
一、我國民族舞蹈文化的發(fā)展特征
1、民族舞蹈文化的發(fā)展具有群眾性、娛樂性和繼承性
自古以來,民族舞蹈都是在本族人民群體化的自我審美中不斷發(fā)展完善的,它從最初的個人感情的表達逐漸發(fā)展成為群眾集體創(chuàng)作的成果,同時慢慢成為勞動人民謳歌現(xiàn)實、自我娛樂的主要方式,在娛樂中接受民族文化和精神的陶冶,所以我國民族舞蹈的發(fā)展必然具有很大的群眾性和娛樂性。另外,民族文化傳承的主要手段就是民族舞蹈,民族舞蹈的發(fā)展更是民族文化積淀的結(jié)果,在新的時代,民族舞蹈文化也被賦予了新的內(nèi)涵,所以民族文化的又一發(fā)展特征就是民族舞蹈的繼承性。
2、我國民族舞蹈文化的發(fā)展具有感彩
豐富的民族舞蹈文化可以讓人民從實實在在的身體感受升華到精神世界的感情投入,也就將感性認(rèn)識升華到理性認(rèn)識,這就導(dǎo)致中國民間舞蹈文化的發(fā)展具有濃重的感彩。隨著社會的不斷發(fā)展和進步,廣大人民的舞蹈自娛活動也越來越豐富,舞蹈作為宗教禮儀、節(jié)日慶典、勞動豐收等風(fēng)俗習(xí)慣的主要慶祝形式,已融入了眾多人民的感情依賴,這也是千百年來民族舞蹈文化不斷發(fā)展、長流不息的主要原因。
3、我國民族舞蹈文化朝著多元化的方向發(fā)展
受世界多元化的發(fā)展,我國現(xiàn)今的民族舞蹈文化正經(jīng)受著國外藝術(shù)和市場經(jīng)濟發(fā)展的沖擊,不斷的發(fā)展、變異、更新和完善,逐漸向更高的精神層次的表現(xiàn)轉(zhuǎn)變。現(xiàn)在的民族舞蹈已成為人們消遣娛樂的一種生活方式,比如民族舞蹈已走向夜總會或者歌舞廳,為人們提供了一個接觸它的機會;有些民族舞蹈經(jīng)過改編后已成為人們強身健體的一種運動方式。由于現(xiàn)在民族舞蹈比賽的盛行,舞蹈藝術(shù)家們也對民族舞進行適當(dāng)?shù)母木幒蛣?chuàng)作,努力提升民族舞蹈的藝術(shù)表現(xiàn)力和精神層次的追求,使民族舞蹈有了更廣闊的發(fā)展空間。民族舞蹈文化正從“俗”向著“雅”的方向發(fā)展,這標(biāo)志著民族舞蹈文化的審美境界在向著全新的層次發(fā)展,終將會以飽含民族特色及個性的姿勢走向世界。
二、中國民族舞蹈文化的傳承意識
在全球化趨勢日漸明顯的今天,民族舞蹈的創(chuàng)作也面臨著巨大的挑戰(zhàn)。編導(dǎo)在對民族舞蹈進行編排設(shè)計時,要始終保持冷靜的思考力,明白什么能改,什么不能改,要不受各種流行舞蹈的影響,讓民族舞蹈能夠體現(xiàn)出民族文化的特色。真正優(yōu)秀的民族舞蹈作品無論怎樣變化,作品的編排都會尊重當(dāng)?shù)孛褡宓奈幕?xí)俗,更不會隨意打破民族禁忌,違反民族規(guī)定。舞蹈中融合了本民族的文化特色,才能突顯出民族特征,彰顯出當(dāng)?shù)孛褡濯毩⒋嬖诘奈幕瘍r值,對此,舞蹈的編排設(shè)計上應(yīng)該求異而不求同。好的舞蹈作品給人們留下深刻印象的重要原因就是它本身蘊含著豐富的文化內(nèi)涵和理念,發(fā)展能夠扎根于民間,立足于時代。
作為空間和時間共存的藝術(shù),舞蹈具有文化傳播及傳承的個性特點。隨著時代的不斷發(fā)展,民族舞蹈應(yīng)該具有長遠(yuǎn)發(fā)展的眼光。現(xiàn)今民族舞蹈文化正不斷地融合外來元素,處于一個多變和發(fā)展的階段,它不是一成不變的,民族舞蹈的創(chuàng)作需要用發(fā)展、創(chuàng)新的眼光來看待,還需要把堅持傳統(tǒng)和現(xiàn)代意識有效的結(jié)合起來。民族精神、民族文化、民族韻律、民族風(fēng)格、民族特色以及民族的審美意識、審美觀念等都是民族舞蹈文化的組成部分,所以在進行民族舞蹈創(chuàng)作時,必須要真正理解民族舞蹈傳統(tǒng)文化的本質(zhì)內(nèi)涵,以現(xiàn)代的審美理念、前瞻的意識、發(fā)展的眼光和研究的態(tài)度,緊緊抓住民族文化的特征,認(rèn)真分析作品內(nèi)容形式與文化發(fā)展的關(guān)系,通過深厚的民族文化,追求更深層次的文化底韻。
三、中國民族舞蹈文化的傳承
民族舞蹈的創(chuàng)作不能片面強調(diào)堅守傳統(tǒng),舞蹈的創(chuàng)作要迎合時代的發(fā)展,一味地注重民族傳統(tǒng)的融入只會阻礙民族舞蹈的發(fā)展。我們需要用科學(xué)、發(fā)展、與時俱進的眼光來看對民族舞蹈,更要以學(xué)習(xí)、繼承的態(tài)度來對待它,保證在保留民族傳統(tǒng)的同時,加入符合時展的內(nèi)容,從而促進民族舞蹈文化的不斷發(fā)展和壯大。
1、倡導(dǎo)民族舞蹈的自然傳承方式:這種方式是比較原始的一種傳授方式,傳授人沒有專門的記錄方法,只能一招一式地通過身體的示范,言傳身授。因為現(xiàn)在各種新的文化爭相涌入人們的視野,人們對傳統(tǒng)文化和物質(zhì)世界的認(rèn)識發(fā)生了變化,所以他們更喜歡新的接受事物的方式,傳統(tǒng)的授藝方式也就失去了原來的吸引力。
2、引導(dǎo)人們在娛樂性活動中傳承民族舞蹈文化:在節(jié)日慶典或者慶祝豐收的時候,舞蹈是人們主要的自娛方式。這種娛樂性的舞蹈不需要有專門的人去教,人們跳的次數(shù)多了自然而然就會掌握。這種舞蹈方式?jīng)]有固定的形式,存在有自編自演的情況,所以能夠更快的接受和融入外來事物,再加上自身民族元素的混合,民族舞蹈文化就逐漸的豐富并傳承下去。
四、中國民族舞蹈文化的發(fā)展建議
隨著社會經(jīng)濟文化的不斷發(fā)展,我國的民族舞蹈文化也代代相傳,為其以后的長遠(yuǎn)發(fā)展提供了可能。目前我國民族舞蹈文化具體可以向以下兩個方向發(fā)展:1、通俗文化方向。民族舞蹈文化帶有很強的群眾性和娛樂性,這決定了民族舞蹈自身具有通俗的特征。“民族舞蹈大家跳”也逐漸成為民族舞蹈發(fā)展的重要助力,所以促進民族舞蹈文化向通俗文化方向發(fā)展是一個不錯的選擇。2、精英文化方向。這種舞蹈要求技藝要美觀、表演要高雅,從舞蹈中能夠體現(xiàn)出民族精神和時代特點。要把民歌、史詩中存在的思想和主題融入到民族舞蹈中,用現(xiàn)代的方式表現(xiàn)出舞蹈家的精神境界和思想感情。
面對世界舞蹈文化的頻繁交流,舞蹈藝術(shù)創(chuàng)作要體現(xiàn)出當(dāng)代中國人民的現(xiàn)實生活,符合社會主義文化發(fā)展的節(jié)奏,把舞蹈的主題與人們?nèi)罕姷乃枷敫星榫o密地聯(lián)系在一起;要把民族舞蹈與現(xiàn)代流行舞蹈區(qū)別開來,認(rèn)真挖掘民族舞蹈文化的內(nèi)涵;把民族特色、民族精神以及民族審美情趣融到民族舞蹈之中,在人們欣賞舞蹈的同時傳播了民族特有文化;采取民族舞蹈健身的形式,吸引更多的人參與到舞蹈中來,保證民族文化能夠傳承下去。
綜上所述,把我國的民族舞蹈文化發(fā)揚光大是一個漫長的過程,任重而道遠(yuǎn),既需要民族舞蹈工作者的激情投入,也需要大眾的積極參與。我們要明白民族舞蹈文化的重要性,認(rèn)真研究民族舞蹈文化的本質(zhì)和內(nèi)涵,在傳承和發(fā)展的同時,不但要堅定立場,保留有一定的傳統(tǒng)民族特色,還應(yīng)具有開放精神,積極融入新的時代元素,做到傳承與創(chuàng)新并存,創(chuàng)造出一種貼近時代精神,體現(xiàn)中國博大精深的民族文化特色的民族舞蹈文化。(作者單位:廣東海洋大學(xué)寸金學(xué)院)
參考文獻
[1]于景春.舞蹈教育在民族舞蹈傳承中的作用[J],云南藝術(shù)學(xué)院學(xué)報,2006,(4).