工程擔保制度中法律問題的研究

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就現(xiàn)在的情況來說，目前我國的建設市場體系還不夠健全，業(yè)主以及承包商在市場建設當中具有重要的意義，卻不具備一定的合同觀念，對信用方面不夠重視，工作行為缺少一定的規(guī)范。探究學習發(fā)達國家的成功經(jīng)驗，在我國創(chuàng)建建設工程擔保制度，促使從業(yè)行為更加規(guī)范，確立職責關系，加強信用約束，確保建設工程能夠順利落實，推動市場建設的科學健康可持續(xù)性發(fā)展。

一、保證人擔保責任的承擔方式

我國的《擔保法》中第7條明確，具備代為清償債務能力的法人、公民或者是其他的機構組織能夠作為保證人。這也是作為保證人一定要具有的主體性能力。當債務人不落實自身所欠下的債務時，保證人需要代為還債或者是承擔相對的責任，大部分的國家確立的法律對于這部分都是給予支持的。我國《法國民法典》第2011條明確提出，債務的保證人，在債務人個人不承擔其債務職責的時候，對債權人負履行其債務的職責。在國際方面，圍繞保證人主體的不同展開劃分，可以把建設工程保證擔保總結成四種:其一是由擔保公司作為保證人，書寫擔保保證書，這種方式更多選用的是美國;其二是由另外一家處在同等或者更高資信能力的承包商作為保證人來負責擔保，這種方式大多出現(xiàn)在日本的國內(nèi)合同當中;其三是由銀行作為保證人，出具銀行保證函，這種方式普遍在歐洲各個國家獲得充分的運用;其四是由母公司作為保證人，給其子公司做擔保。母公司擔保的方式獲得了1999年新版FIDIC合同條件的認可。保證人能夠通過不同的方法對個人的擔保責任進行承擔。用履約保證擔保作為舉例，如若銀行作為保證人，提供履約保函，如若承包商不承擔合同義務，銀行應該根據(jù)合同要求的履約保證金額給業(yè)主提供賠償。如若擔保公司作為保證人，提供履約保證書，如果承包商中途違約或者毀約，擔保公司會對業(yè)主由此受到的一切損害給予補償。擔保公司允許向該承包商給予資金和技術的支援來促使合同的順利落實;擔保公司也能夠接納該工程，同時通過業(yè)主同意來尋求其他承包商來實現(xiàn)工程的建設;擔保公司還能夠和業(yè)主商議展開新一輪招標，由新的承包商承擔落實合同中余下的部分，業(yè)主僅需要根據(jù)原本的合同支付工程款項，擔保公司承擔真實的工程造價和原本合同價格之間的差額部分;倘若以上的處理方式無法讓業(yè)主感到滿意，擔保公司可以根據(jù)合同要求的履約保證金額給予業(yè)主相應的賠償。另外，如若由另一家具備相同或者是更高資信水平的承包商或者由母公司作為保證人，則其在債務人沒有做到合同中規(guī)定時一定要代為履約同時接著完成工程的建設［1］。

二、反擔保的適用方法

反擔保指的是債務人提供擔保的第三方，即保證人，為了確保追償權的落實，需要債務人提供的反向擔保。如若債務清償期限屆滿，債務人仍舊沒有清償債務，保證人一定要依據(jù)法律負起擔保責任，保證人變成債務人的又一債權人。保證人對其代債務人向原本的債權人償還的債務，有權利向債務人展開債務追償。保證人為了確保追償權的落實，可以提前規(guī)范債務人提供反擔保。我國《擔保法》中第4條明確提出，第三人給債務人向債權人提供擔保的時候，可以規(guī)定債務人提供反向擔保。反擔保屬于一種約定性的擔保。針對建設工程合同的擔保，不管是業(yè)主規(guī)定承包商通過保證人提供的投標保證、履行保證等保證擔保，還是說承包商規(guī)定業(yè)主通過保證人帶來的業(yè)主支付保證擔保，保證人都能夠規(guī)范承包商或者業(yè)主進一步給自身提供反向擔保。反擔保的發(fā)生前提條件是依靠正擔保的存在，相較于反擔保來說，原擔保又稱其為正擔保。有關反擔保最恰當?shù)姆椒ǎ趯W術領域還有諸多不同的詮釋。其一有觀念認為，反擔保可以選取保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金當中的任意一種方法;其二有觀念認為，反擔保選取的方法僅僅包含抵押、定金以及質(zhì)押;其三有觀念卻認為，反擔保需要選取保證、質(zhì)押以及抵押的擔保方法。問題的核心主要匯聚在留置與定金能不能當做反擔保的適用方法，作為作者的角度答案是否定的。第一，反擔保屬于約定性的擔保，但是留置屬于法定性的擔保，所以留置無法作為一種反擔保的方法;第二，定金適用于雙務合同，同時在保證擔保當中，保證人和債務人之間并不涵蓋雙務合同的聯(lián)系，因而定金也無法變成一種反擔保的方法。作者認為，第三種觀念是準確的，反擔保是可以運用保證、質(zhì)押以及抵押的擔保途徑的［2］。

三、結束語

綜上所述，目前我國當今建筑市場領域方面做的還不夠完善。比如，重點的工程質(zhì)量與安全事故頻繁發(fā)生;構建市場主體法制與風險觀念淺薄;壓級壓價、拖欠農(nóng)民工的工資、工程期限拖延;工程招標過于形式化;文章在吸取成功工程擔保制度的根基之上，綜合我國真實的狀況，創(chuàng)建了一套將工程擔保作為核心的建設工程體系，來解決我國建筑市場領域中的諸多不足，推動我國建筑行業(yè)的良好健康發(fā)展。

參考文獻：

［1］魏珂．國外建設項目工程款支付保障制度簡析［J］．法制博覽，2018(33):23－25．

［2］最低價中標工程需高額擔保［J］．建筑市場與招標投標，2018(05):13－16．

作者:金宇星 單位:浙江中圣律師事務所