網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)論文大全11篇

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篇（1）

網(wǎng)絡(luò)論壇傳播是伴隨著電腦技術(shù)的發(fā)展不斷成長起來的一種新型傳播方式，它涵蓋了多方面的信息內(nèi)容，是現(xiàn)代人際傳播和大眾傳播相結(jié)合的載體。那么在網(wǎng)絡(luò)論壇傳播這種形勢下，女性話語權(quán)的傳播到底存在哪些問題呢？

（一）網(wǎng)絡(luò)論壇傳播下女性話語權(quán)存在的問題

在網(wǎng)絡(luò)論壇傳播下，女性的話語權(quán)面臨著來自商業(yè)利益和傳統(tǒng)文化的考驗(yàn)以及自身對技術(shù)的運(yùn)用等問題。

1、商業(yè)利益與傳統(tǒng)文化陳規(guī)的謀和

網(wǎng)絡(luò)論壇傳播作為大眾媒介的傳播方式之一，其自身并沒有擺脫商業(yè)化運(yùn)作及其與傳統(tǒng)文化隱蔽的謀和，媒介為了其自身的生存發(fā)展需要不可避免地要服從于商業(yè)利益，而為獲取盡可能大的商業(yè)利益，媒介會利用女性來取悅男性，將女性作為“賣點(diǎn)”來迎合傳統(tǒng)文化中女性的附屬形象，這是中國幾千年來男權(quán)主導(dǎo)的傳統(tǒng)文化與現(xiàn)今商業(yè)利益共同產(chǎn)生的影響。在市場杠桿的作用下，包括網(wǎng)絡(luò)論壇傳播模式在內(nèi)的媒介信息在涉及女性內(nèi)容時(shí)都會更多地為人們提供消費(fèi)、消遣而非闡釋、供人娛樂而非供人作出判斷的報(bào)道，在報(bào)道的形式上也更多地傾向于無思想深度但卻顯得輕松暢快的故事，營造紛繁炫目的視聽空間，所謂的“女性之美”在消費(fèi)社會的結(jié)構(gòu)中被經(jīng)濟(jì)學(xué)法規(guī)所操縱，女性的美幻化成為商品形象。女性話語權(quán)微弱，在男權(quán)傳統(tǒng)禁錮和商業(yè)文化背景下，女性淪為“被看”、“被評論”、“被審視”的地位。

2、女性缺乏對網(wǎng)絡(luò)技術(shù)使用的掌握

網(wǎng)絡(luò)論壇傳播是基于網(wǎng)絡(luò)論壇使用技術(shù)的，相對于傳統(tǒng)媒介形式來講，它是一種新興的傳播方式，由于受傳統(tǒng)觀念的束縛，女性自身受教育的程度較低，在整個(gè)社會中的文盲比率較高，這就導(dǎo)致了女性對新興網(wǎng)絡(luò)技術(shù)使用的障礙，由此影響到女性對網(wǎng)絡(luò)論壇傳播方式的接觸和使用，盡管網(wǎng)絡(luò)論壇傳播提供了女性話語權(quán)施展的空間和平臺，但由于女性在技術(shù)層面的缺位，導(dǎo)致女性在網(wǎng)絡(luò)論壇中的話語權(quán)也存在危機(jī)。

3、女性自身話語權(quán)意識的缺位

網(wǎng)絡(luò)論壇傳播可以容納和匯聚不同的聲音，但是由于女性自身缺乏話語權(quán)意識導(dǎo)致了女性在信息傳播中依然處于被動地位，性別不平等的傳統(tǒng)文化評判標(biāo)準(zhǔn)滲透于社會的各個(gè)層面，受此濡染的女性受眾在網(wǎng)絡(luò)使用和表達(dá)上缺乏理性的反思，網(wǎng)絡(luò)論壇傳播模式下信息把關(guān)的缺失使得信息內(nèi)容過于蕪雜，圖片和視頻等側(cè)重視覺感官傳播的方式也有意刻畫女性形象的“誘惑力”，女性的身體作為市場經(jīng)濟(jì)體制下文化消費(fèi)的一種特殊符號充斥在網(wǎng)絡(luò)傳播中，以女性身體形成的對男性的“性”吸引和從屬成為主旨，這就使得女性對自身話語權(quán)的重塑意識逐漸消弭，也在無形中強(qiáng)化了傳統(tǒng)的男權(quán)文化，從某種意義上講，這種狀況使男女之間話語權(quán)不平等的鴻溝進(jìn)一步拉大，女性在網(wǎng)絡(luò)論壇傳播的平臺下獲取了表達(dá)資格，但是這種表達(dá)未能形成應(yīng)有的影響力，這種表達(dá)還不足以改變兩性不平衡的狀況，甚至在某些方面反而強(qiáng)化了傳統(tǒng)社會中對女性的刻板印象，網(wǎng)絡(luò)論壇傳播的這些弊端反映了產(chǎn)生于傳統(tǒng)媒介環(huán)境的新興媒介傳播方式在維護(hù)女性話語權(quán)上的不足。

（二）解決傳媒語境下兩性話語權(quán)差距的對策建議

話語權(quán)的積累是社會建構(gòu)的結(jié)果，它的形成與知識和實(shí)踐有關(guān)［1］，媒介傳播的過程也是一個(gè)建構(gòu)傳播文化和權(quán)威性的過程，信息傳播由于男權(quán)中心文化的存在而處于不自由和不平衡的狀態(tài)，這種不自由和不平衡具有隱秘性，因此，要改變媒介中的女性地位，必須建立強(qiáng)有力的女性文化，以文化為后盾，提高傳播參與者的素養(yǎng)和女性意識以及女流的活躍度。具體對策包括以下三個(gè)方面：

1、建立強(qiáng)有力的女性文化

文化是一切統(tǒng)治秩序的基礎(chǔ)，媒介是文化的載體，也是文化的作用者，隨著媒介在社會中日益廣泛的運(yùn)用，媒介與文化現(xiàn)象產(chǎn)生了內(nèi)在的聯(lián)系機(jī)制并形成了嶄新的文化形態(tài)，媒介文化的塑造制約著人們對世界的理解，這些影響也波及受眾對女性的態(tài)度和女性地位的獲得，因而，媒介中的女性地位問題也應(yīng)該被視為一種文化現(xiàn)象。如何在新的媒介環(huán)境下建立自己的女性文化、如何利用新技術(shù)的發(fā)展來推進(jìn)女性文化的發(fā)展是一個(gè)值得深度思考的問題，傳統(tǒng)男權(quán)文化單向控制的局面在以網(wǎng)絡(luò)為代表的新媒介環(huán)境下已不復(fù)存在，新興媒介有其互動性和開放性，女性文化可以借助新媒介使傳統(tǒng)的單向性轉(zhuǎn)變?yōu)槟行耘c女性的平衡。建構(gòu)新的女性文化需要媒體的不懈努力，媒體可以關(guān)注社會現(xiàn)實(shí)，挖掘中國女性文化中的積極成分，有效借鑒西方女性文化成果，在自主和平等的基礎(chǔ)上形成適合中國女性的、積極向上的女性文化。

2、提高媒介傳播者和受眾的媒介素養(yǎng)

媒介素養(yǎng)涵蓋兩個(gè)層面的含義：一是受眾對于媒介的認(rèn)知和媒介知識，二是媒介傳播者對于自身職業(yè)的認(rèn)識和職業(yè)精神。［2］提高媒介語境下的女性地位，需要切實(shí)從這兩方面入手，只有從整體上提高了媒介參與者的媒介素養(yǎng)，才能提高女性的地位，使女性話語權(quán)得到釋放。

從受眾角度看，我們將其劃分為兩個(gè)部分：男性受眾和女性受眾。男性受眾應(yīng)該從接受和尊重女性文化的角度考慮，摒除將媒介作為傳播男性文化霸權(quán)載體的思想觀念，力求在新的媒介環(huán)境中與女性建立一種和諧平衡的關(guān)系。女性受眾應(yīng)該提高自身的權(quán)利主體意識，充分認(rèn)識到自身所處的尷尬境地，清醒認(rèn)識男性文化的統(tǒng)治，逐漸消除對男性的依賴，從自身角度出發(fā)，建立屬于自己的女性文化，主動運(yùn)用多種媒介形式和手段傳播自己的思想，爭取足夠的話語權(quán)表達(dá)。

從媒介從業(yè)者角度講，應(yīng)該改變利益至上的觀點(diǎn)，摒除將女性作為獲取商業(yè)利益的工具，媒介的傳播內(nèi)容應(yīng)客觀地服務(wù)于廣大受眾，提高信息質(zhì)量，建立和諧的媒介環(huán)境，還女性與男性同等的話語權(quán)力，媒介從業(yè)者應(yīng)該看到社會整體平衡發(fā)展的重要性以及女性話語權(quán)缺失的不良影響，提高自身的責(zé)任意識，為良性話語權(quán)的平衡表達(dá)做出努力，另外，社會應(yīng)該鼓勵(lì)女性媒介從業(yè)者的職業(yè)發(fā)展，掃除兩性在媒體從業(yè)人員地位上的不平等，讓女性作為信息傳遞的主體爭取和發(fā)揮更大、更強(qiáng)的話語表達(dá)權(quán)。

3、提高女性意識和女性信息交流的活躍度

提高女性意識最重要的是需要女性的參與，這要求不僅僅有良好的女性文化和相對自由的傳播環(huán)境，更要有廣泛的女性群體參與到文化建構(gòu)和信息傳播的實(shí)際行動中，只有女性真正參與到維護(hù)自身權(quán)利的行動中來才能使文化建構(gòu)和媒介使用獲得現(xiàn)實(shí)意義。

篇（2）

中圖分類號:G221文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1672-8122(2010)09-0092-02

一、研究設(shè)計(jì)

本文以《新聞與傳播研究》、《國際新聞界》、《新聞大學(xué)》、《現(xiàn)代傳播》為研究對象,以2009年末為限,從中國期刊網(wǎng)上搜索到了網(wǎng)絡(luò)傳播論文579篇,其中158篇網(wǎng)絡(luò)效果論文構(gòu)成內(nèi)容分析的對象。由于選取的期刊種類有限,樣本篩選及歸類過程均為人工操作,因而在信度和效度上難免有一定損耗。

1.研究者情況。包括姓名、身份、所在院系和合作研究情況。研究者身份分為正、副教授、講師、助教、博、碩士、本科生、研究員、業(yè)界人士、其他人員等。所在院系分新聞傳播、中文、信息管理等。按CSSCI的慣例,每篇文獻(xiàn)的分值被限定為1,多人合作時(shí)按一定權(quán)重來分配。兩人合作時(shí)第一、二作者比例為0.6U0.4;三人合作為0.6U0.25U0.15;四人合作為0.6U0.2U0.1U0.1。合作研究情況分獨(dú)立研究、學(xué)科內(nèi)合作、跨學(xué)科合作、其他四類。

2.研究主題。分為傳統(tǒng)效果理論、網(wǎng)絡(luò)形態(tài)、政治效果、經(jīng)濟(jì)效果、文化效果、新聞傳播效果(網(wǎng)絡(luò)對新聞傳播業(yè)的影響和效果)、綜合效果、個(gè)人效果、其他九大類。

3.研究方法。對研究方法的歸類一直存在實(shí)證、批判、詮釋及思辨、定性和定量分類法的分歧。思辨研究屬于人文方法典范,源于哲學(xué)思辨?zhèn)鹘y(tǒng),以操作概念為主;定性和定量研究均屬于實(shí)證方法典范,源自社會科學(xué)傳統(tǒng),以操作事實(shí)為主。卜衛(wèi)認(rèn)為,批判典范更像一種類似結(jié)構(gòu)主義、的方法論,而不像用于某種研究的工具。但在某項(xiàng)具體研究的過程中,批判典范研究綜合采用定性和定量方法,所以仍屬實(shí)證范圍。詮釋典范強(qiáng)調(diào)對文本意義的理解,直接操作的對象也是事實(shí)(文本),因此亦為實(shí)證方法典范[1]。本文認(rèn)為第一種分類法更多是在方法論層面上對研究范式所做的分類,第二種分類法更為具體可行。其中定性研究包括參與觀察、深度訪談和焦點(diǎn)小組等,定量研究包含調(diào)查研究、控制實(shí)驗(yàn)、文獻(xiàn)研究(內(nèi)容分析和二手資料為主)等。由于實(shí)證尤其是定量研究歷來被認(rèn)為是效果研究的最佳方法,故對其做了進(jìn)一步細(xì)化,將研究方法分為思辨、定性、調(diào)查、實(shí)驗(yàn)、內(nèi)容分析、二手資料、定性和定量綜合、思辨與實(shí)證綜合。

4.理論使用情況。據(jù)布萊恩特等統(tǒng)計(jì),1956～2000年國際傳播學(xué)核心期刊上“議程設(shè)置”與“使用與滿足”在所有理論中使用頻率并列第一,“涵化”理論緊隨其后。2001～2004年對六本知名國際新聞傳播學(xué)刊物的內(nèi)容分析發(fā)現(xiàn),排名前六位的理論分別為架構(gòu)、議程設(shè)置、涵化、中介模式⁄理論、第三人效果、使用與滿足。中國網(wǎng)絡(luò)效果研究在理論使用上是否具有類似特征?是否發(fā)展出自己獨(dú)有的效果理論?本文將“理論使用與否”分為無理論、單一理論、多種理論綜合三類,然后在“主要理論”這一變量下,劃分為框架、議程設(shè)置、涵化、第三人效果、沉默的螺旋、知溝、使用與滿足等多種理論類型。

5.課題資助情況。分有資助和無資助兩類。

兩位編碼員獨(dú)立完成了編碼,信度檢驗(yàn)Scott指數(shù)=0.85。

二、研究結(jié)果與發(fā)現(xiàn)

1.論文數(shù)量。效果研究占網(wǎng)絡(luò)傳播論文總量的27.3%,數(shù)量總體呈上升趨勢,在2000～2002年達(dá)到第一個(gè)高峰,2003年開始下降,2005年以后又逐年上升,2009年呈井噴式爆發(fā),這與《國際新聞界》及《新聞與傳播研究》近幾年的改版擴(kuò)容有關(guān),互聯(lián)網(wǎng)在社會生活中地位的快速上升更是重要原因。

2.研究者情況。研究者73.1%來自高校和研究所,業(yè)界人士僅6.6%。論文的獨(dú)立和第一作者以正、副教授居多。對研究者姓名做頻次分析并根據(jù)合作研究的不同分值比例處理后發(fā)現(xiàn),出現(xiàn)一次以上的研究者14位,二次以上僅4位。新聞傳播學(xué)研究者占絕大多數(shù),其他學(xué)科參與度很低。獨(dú)立研究居多,合作主要存在于本學(xué)科內(nèi),可見此領(lǐng)域與其他學(xué)科之間應(yīng)有的良好互動并未形成。

3.研究主題。“新聞傳播效果”在日漸豐富的研究主題中成果最多且發(fā)展最穩(wěn)定,其次是“個(gè)人效果”、“文化效果”及“傳統(tǒng)效果理論”,致力于探討個(gè)人在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下認(rèn)知、態(tài)度和行為變化的“個(gè)人效果”和以驗(yàn)證傳統(tǒng)效果理論在網(wǎng)絡(luò)中適用情況的“傳統(tǒng)效果研究”從2001年起發(fā)展較穩(wěn)定。“政治效果”成為近兩年最受重視的領(lǐng)域。盡管研究日益深入細(xì)致,但對宏觀“綜合效果”的討論仍占一席之地。互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展日新月異,博客、播客、SNS、網(wǎng)絡(luò)惡搞、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)語言等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用和網(wǎng)絡(luò)形態(tài)風(fēng)生水起、影響深廣,2004年以后的論文充分體現(xiàn)出緊跟熱點(diǎn),關(guān)注現(xiàn)實(shí)的特點(diǎn)。

4.研究方法。單一思辨法使用最多,2000年前幾乎一統(tǒng)天下。新世紀(jì)以來,傳播學(xué)在方法上向社會學(xué)借鑒之風(fēng)日盛,實(shí)證方法越來越多被引入網(wǎng)絡(luò)傳播效果領(lǐng)域,定性研究占總數(shù)的14.6%,思辨與實(shí)證、定性與定量方法并用的比例分別為2.5%和4.4%。調(diào)查法在定量研究中最常用,占8.3%;其次是文獻(xiàn)研究,內(nèi)容分析因資料搜集的易控性和成本較低受到青睞,占5.7%,也有少數(shù)研究者采用百度指數(shù)或國外權(quán)威機(jī)構(gòu)的免費(fèi)調(diào)查數(shù)據(jù)進(jìn)行二手資料研究;在西方廣為使用的實(shí)驗(yàn)法并未出現(xiàn),可能因其對網(wǎng)絡(luò)傳播研究操作性較差。

主題與方法的交互分析顯示,少數(shù)領(lǐng)域以實(shí)證為主。網(wǎng)絡(luò)興起后,許多學(xué)者對傳統(tǒng)效果在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的應(yīng)用和變革產(chǎn)生濃厚興趣,紛紛依循傳統(tǒng)效果研究的路徑,采用實(shí)證方法進(jìn)行探討。問卷調(diào)查作為一種典型的自我報(bào)告法,非常適宜于評價(jià)個(gè)體感受和外顯行為,因而在對個(gè)人效果的研究中受到了重視。

5.理論使用情況。未使用、使用一種及綜合運(yùn)用多種理論的研究分別占60.8%、25.9%、13.3%。在理論使用中,議程設(shè)置理論居首,使用與滿足及第三人效果理論位居前列,一定程度上呼應(yīng)了布萊恩特等人的研究。以信息社會所帶來的知識分化為研究旨趣的知溝理論和以新事物推廣為著眼點(diǎn)的創(chuàng)新擴(kuò)散理論因與互聯(lián)網(wǎng)的天然契合受到重視。網(wǎng)絡(luò)的推廣普及程度與國家、地區(qū)的發(fā)展水平密不可分,一些學(xué)者注意到了互聯(lián)網(wǎng)在農(nóng)村的推廣與地區(qū)發(fā)展之間的互動關(guān)系。由于網(wǎng)絡(luò)去中心、自由匿名的特性,傳統(tǒng)的把關(guān)人理論、沉默的螺旋理論受到一定沖擊,成為研究者津津樂道的話題。麥克盧漢媒介理論、哈貝馬斯公共領(lǐng)域理論伴隨網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來再次流行。隨著網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用日益向縱深發(fā)展,作為工具與作為媒體的互聯(lián)網(wǎng)交相輝映,從“人與機(jī)器”的時(shí)代邁向“人與人”的時(shí)代,六度分離、社會網(wǎng)絡(luò)理論的價(jià)值被重新開掘。但除了2004年由《連線》雜志主編Chris Anderson提出的長尾理論外,并無專屬于互聯(lián)網(wǎng)的理論。

6.課題資助情況。受資助論文為13.3%,總體比例偏低。但從02年起情況有很大改善,最近兩年更是呈明顯的快速上升趨勢。

三、主要結(jié)論

1.網(wǎng)絡(luò)傳播效果研究呈現(xiàn)出較明顯的階段性特征。1994～1999年,研究從無到有,緩慢上升。介紹解釋性的宏觀思辯研究居多且不夠深入。2000～2002年,多年醞釀后迎來第一個(gè)期。數(shù)量明顯增多,主題有所擴(kuò)展,方法更為多樣。研究者開始注意到網(wǎng)絡(luò)對個(gè)體的微觀影響,有意識地將傳統(tǒng)效果理論引入網(wǎng)絡(luò)研究,加之實(shí)證方法的運(yùn)用,使研究更顯嚴(yán)密、學(xué)術(shù)色彩更濃,受資助的研究開始出現(xiàn),效果研究作為網(wǎng)絡(luò)傳播領(lǐng)域中的一個(gè)獨(dú)立方向初具雛形。2003～2005年,研究熱潮降溫。論文數(shù)量銳減,但主題分布較均勻,內(nèi)容分析受到重視。2006～2009年,進(jìn)入快速發(fā)展的第二個(gè)期。論文總數(shù)及受資助研究劇增,主題全面開花,某一具體網(wǎng)絡(luò)形態(tài)以及個(gè)人效果成為研究熱點(diǎn),研究不斷深入。近兩年互聯(lián)網(wǎng)在重大事件中頻頻發(fā)力,“政治效果”研究急劇升溫,網(wǎng)絡(luò)作為改變當(dāng)前政治格局的重要力量,影響已不容小覷。實(shí)證與思辨研究呈分庭抗禮之勢,定量研究多于定性研究。

2.研究者整體水平較高,但以單打獨(dú)斗為主,長期致力于網(wǎng)絡(luò)效果研究的人員不足。副高職稱以上教師構(gòu)成了研究主力,包括閔大洪、彭蘭等知名網(wǎng)絡(luò)學(xué)者,但長期以網(wǎng)絡(luò)效果為主要方向的學(xué)者不多,影響了研究的連續(xù)性和深度。此外,合作研究尤其是跨學(xué)科合作明顯不足。事實(shí)上難度較大的研究常常需要多人合作才能完成,加之傳播學(xué)作為一門邊緣學(xué)科需要來自其他學(xué)科的滋養(yǎng),但它在社會科學(xué)體系中又長期缺乏和其他主流學(xué)科對話的資本,因而網(wǎng)絡(luò)效果研究需要和其他學(xué)科進(jìn)行合作以開拓思路,吸取新鮮血液,進(jìn)而為提高傳播學(xué)在社會科學(xué)中的地位貢獻(xiàn)一份力量。長遠(yuǎn)看來目前的狀況對提升本領(lǐng)域研究水平極為不利。

3.滿足于對已有理論的運(yùn)用和測試,理論使用集中且缺乏創(chuàng)新。大眾傳播效果研究發(fā)展到今天,似乎進(jìn)入庫恩所謂的“常規(guī)科學(xué)”階段,效果研究領(lǐng)域更多地呈現(xiàn)以幾篇經(jīng)典論文為基礎(chǔ)的“倒金字塔現(xiàn)象”――大量論文都直接或非直接地與處于塔頂?shù)膸灼撐陌l(fā)生聯(lián)系,不斷重復(fù)驗(yàn)證和發(fā)展著已有的少數(shù)經(jīng)典理論或假設(shè),只是將之應(yīng)用于新的媒介、新的內(nèi)容、新的國家和地區(qū),或增加新的變量,影響了原創(chuàng)性理論的產(chǎn)生[2]。158篇論文共使用21種理論,其中6種理論被使用了5次以上,4成理論使用集中于議程設(shè)置、知溝、把關(guān)人三大經(jīng)典效果理論。自1980年代以來,真正意義上的傳播效果原創(chuàng)理論僅“第三人效果”一種(長尾理論最早被用于描述亞馬遜和Netflix之類網(wǎng)站的商業(yè)模式,嚴(yán)格說來應(yīng)歸入網(wǎng)絡(luò)營銷,算不上真正的效果理論),無怪乎《大眾傳播效果研究的里程碑》。作者德弗勒1998年曾發(fā)出“里程碑消失”的感慨,看來在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域問題同樣十分突出。

16年來中國網(wǎng)絡(luò)傳播效果研究取得了一定成就。但受學(xué)術(shù)訓(xùn)練、研究方法和經(jīng)費(fèi)等制約,相對西方而言實(shí)證研究數(shù)量仍然偏少,實(shí)證方法運(yùn)用不夠熟練,目前仍處于起步階段,但總體發(fā)展勢頭良好。

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網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下出版面臨的突出問題與困境

隨著“結(jié)構(gòu)化文本”技術(shù)發(fā)展、數(shù)字新業(yè)務(wù)的出現(xiàn)給用戶提供了形式各樣的新作品,造就了無法歸類于任一傳統(tǒng)形式的純網(wǎng)絡(luò)作品,并以前所未有的使用形式廣為傳播。限于篇幅,我們僅以中華醫(yī)學(xué)會系列雜志為例就科技期刊在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)傳播過程中的一些實(shí)際問題與困境,結(jié)合行業(yè)組織、 版權(quán)專家、知識產(chǎn)權(quán)律師、權(quán)利人等提出的解決方案做一些初步探討,以期拋磚引玉。

轉(zhuǎn)載或者使用作品未經(jīng)版權(quán)擁有者的同意。網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)極為開放的過程和載體,隨著博客、BBS平臺等新的傳播形式的出現(xiàn),很多人(尤其專業(yè)人群比較集中的網(wǎng)絡(luò)社區(qū))在使用中華醫(yī)學(xué)會系列雜志擁有版權(quán)的作品時(shí)并未獲得授權(quán),這就需要構(gòu)建合法的使用機(jī)制保護(hù)期刊內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)。《著作權(quán)法》及最高人民法院相關(guān)的司法解釋明確說明包括著作權(quán)法第3條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式均受著作權(quán)法保護(hù),已有作品制成的數(shù)字化復(fù)制品不論以何種形式傳播,版權(quán)均屬于原著作人。除構(gòu)成法定許可合理使用的情形外,網(wǎng)站轉(zhuǎn)載其他媒體刊登的作品,需支付報(bào)酬并征得著作權(quán)人的同意。有研究者指出,權(quán)利人將自己的作品上載、傳播,未做出明確反對的申明時(shí),可根據(jù)網(wǎng)絡(luò)的實(shí)際特征完善網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的授權(quán)默示許可制度,傳播者不必向權(quán)利人支付報(bào)酬。

無國家層面的版權(quán)交易平臺支撐版權(quán)交易。2006年7月1日實(shí)施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)利內(nèi)容、權(quán)利限制、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的責(zé)任以及免責(zé)條款、法律責(zé)任等問題做出了具體規(guī)定。當(dāng)務(wù)之急是建設(shè)全方位、多功能的數(shù)字版權(quán)服務(wù)組織,建立服務(wù)模式及國家數(shù)字版權(quán)交易平臺,把版權(quán)信息、權(quán)利人信息以及交易、認(rèn)證等匯集到互聯(lián)網(wǎng)交易平臺上,再提供相應(yīng)的服務(wù)。復(fù)制權(quán)、匯編權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)等涉及的作者和使用者眾多,需要即時(shí)使用而獲得授權(quán)的時(shí)間較長,事前取得單一授權(quán)較難實(shí)現(xiàn),比較適合延伸性集體管理。著作權(quán)集體管理可解決單個(gè)作者沒有能力管理自己權(quán)益的問題,降低行使其權(quán)利的成本。同時(shí)促進(jìn)文化傳播、繁榮文化市場,最大限度地解決信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)難以有效控制的局面,規(guī)避市場需求帶來的法律風(fēng)險(xiǎn),為公眾提供合理利用作品的途徑。集體管理組織集中向使用者發(fā)放授權(quán)并收取著作權(quán)使用費(fèi),使著作權(quán)人獲得應(yīng)有的尊重和報(bào)酬,收益最大化,在信息技術(shù)、通訊技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域更充分地保護(hù)版權(quán)人利益,努力提升互聯(lián)網(wǎng)版權(quán)保護(hù)水平。

經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使,盜版難以完全消除。2005年實(shí)施的《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護(hù)辦法》明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的行政責(zé)任。然而,因經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)使,某些數(shù)據(jù)庫廠商還在非法復(fù)制包括中華醫(yī)學(xué)會系列雜志在內(nèi)的生物醫(yī)藥類期刊的論文并以鏡像形式提供給圖書館用戶服務(wù)以及進(jìn)行光盤版銷售。這需要國家管理部門加大懲罰力度,修訂著作權(quán)法中有關(guān)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的處罰條款,提高侵權(quán)人的盜版成本。另外,對盜版行為惡劣、侵權(quán)程度嚴(yán)重的侵權(quán)人進(jìn)行刑法懲治十分必要。依照《著作權(quán)法》第47條規(guī)定,未經(jīng)著作權(quán)人許可,通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品是一種侵權(quán)行為,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。2005年11家教育科研機(jī)構(gòu)以侵犯編輯作品著作權(quán)和版式設(shè)計(jì)專有使用權(quán)為由將重慶維普公司告上法庭,并最終獲賠236萬元。

侵權(quán)對象的無形性及侵權(quán)目的的非營利性導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為認(rèn)定困難。網(wǎng)絡(luò)空間本身難定邊界,加之P2P、博客、播客、維基百科、臨時(shí)復(fù)制等技術(shù)和利用網(wǎng)絡(luò)方式的發(fā)展對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護(hù)提出了新挑戰(zhàn)。尤其是很多上傳內(nèi)容者并未使用真實(shí)姓名注冊為網(wǎng)絡(luò)用戶,難以清晰界定和判斷某一網(wǎng)上活動發(fā)生地點(diǎn)和發(fā)生結(jié)果的確切范圍,被侵權(quán)人維權(quán)行為指向性呈一對多態(tài)勢。應(yīng)成立由政府主管部門、行業(yè)代表、法律界人士組成侵權(quán)行為認(rèn)定委員會,建立起一套完整、清晰、嚴(yán)格的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。或者強(qiáng)化行業(yè)協(xié)會的作用,確立組織調(diào)研、出具鑒定報(bào)告等方面的法定地位和權(quán)威。同時(shí),司法機(jī)關(guān)降低網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的立案門檻,在法院無法查清侵權(quán)網(wǎng)站實(shí)際經(jīng)營人的情況下,通過確認(rèn)侵權(quán)并判決關(guān)停侵權(quán)網(wǎng)站,適當(dāng)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)。

數(shù)字版權(quán)保護(hù)技術(shù)不夠完善。由于解密手段和技術(shù)的不斷增強(qiáng),現(xiàn)有的主要兩類技術(shù)(以數(shù)據(jù)加密和防拷貝為核心的數(shù)字版權(quán)管理技術(shù),數(shù)字水印技術(shù))并不能夠完全保障信息資源網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的安全。目前我國很多大型數(shù)據(jù)庫采取了防火墻加網(wǎng)關(guān)控制權(quán)限技術(shù),許多網(wǎng)絡(luò)圖書館采用了信息加密技術(shù),此外,還有向版權(quán)控制機(jī)構(gòu)申請CA認(rèn)證等方式,并未能確保網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)法的嚴(yán)格執(zhí)行。只有各種有效保護(hù)版權(quán)技術(shù)的不斷發(fā)展和突破,才能為各類權(quán)利人提供網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下實(shí)用、便捷的事前防御和保護(hù)措施。

用戶著作權(quán)意識不強(qiáng)。網(wǎng)絡(luò)信息是創(chuàng)作者智慧的結(jié)晶,是具有價(jià)值和使用價(jià)值的知識資源商品,任何群體或個(gè)人都不能在未獲授權(quán)的情況下無償復(fù)制或以其他任何方式使用。現(xiàn)實(shí)情況是,很多網(wǎng)絡(luò)用戶習(xí)慣了免費(fèi)使用網(wǎng)絡(luò)資源,因版權(quán)意識不強(qiáng),最終用戶無形之中助長盜版的行為,使之一直無法得到有效的遏止。我國已形成了適合中國國情并與國際規(guī)范接軌的較為完整的版權(quán)保護(hù)法律體系,應(yīng)該加大宣傳力度,強(qiáng)化廣大群眾網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)意識。以智力成果為資源、以知識創(chuàng)新為動力、以受版權(quán)保護(hù)作品為基礎(chǔ)的版權(quán)產(chǎn)業(yè)已經(jīng)取得了長足的進(jìn)步。在這種新的形勢下,需要進(jìn)一步加強(qiáng)出版者對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)和運(yùn)用,增強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識、水平和能力。

綜上所述,恰如新聞出版總署科技與數(shù)字出版司副司長寇曉偉指出的:我國政府、行業(yè)組織、企業(yè)和社會應(yīng)該共同努力,盡快建立起我國數(shù)字版權(quán)合法、合理使用的保障體系,從法律制度層面提供保障。

科技期刊解決網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問題的積極實(shí)踐

網(wǎng)絡(luò)出版和傳播以無可比擬的優(yōu)勢擴(kuò)大了傳統(tǒng)期刊的傳播范圍并增加了其速度,提升了文獻(xiàn)的使用價(jià)值。為了規(guī)范和維護(hù)網(wǎng)絡(luò)出版?zhèn)鞑ブ刃?期刊出版單位應(yīng)不斷適應(yīng)新情況,切實(shí)有效地處理與作者、網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)庫之間的關(guān)系。

與作者簽訂專有使用權(quán)授權(quán)書。國際上的期刊出版商本著尊重作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益的原則與著作權(quán)人簽訂書面數(shù)字版權(quán)的專有使用權(quán)合同,在版權(quán)保護(hù)期內(nèi),獲得在世界各地以各種語言和各種方式以印刷、電子等目前已知的及將來可能出現(xiàn)的任何媒體或新技術(shù)對作品進(jìn)行傳播。絕大多數(shù)科技期刊的版權(quán)頁上都印有期刊社得到授權(quán)(包括得到數(shù)字版權(quán))的聲明并加注有版權(quán)標(biāo)記。自1996年始,國內(nèi)多數(shù)期刊社均在著作權(quán)法的框架內(nèi)與作者簽署相關(guān)的著作權(quán)轉(zhuǎn)讓書。如中華醫(yī)學(xué)會系列雜志根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》及其實(shí)施條例的有關(guān)規(guī)定,約定作者同意自該論文刊登之日起,將其在中華人民共和國境內(nèi)的版權(quán)及相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給中華醫(yī)學(xué)會,中華醫(yī)學(xué)會對論文的部分或全文具有但不限于以下的使用權(quán):匯編權(quán)、發(fā)行權(quán)、復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán)、網(wǎng)絡(luò)出版及信息傳播權(quán)。

利用技術(shù)系統(tǒng)記錄必要信息。科技期刊遠(yuǎn)程稿件管理系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)了科技期刊稿件審理與生產(chǎn)從人工模式向數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化模式的轉(zhuǎn)變,對于加強(qiáng)版權(quán)保護(hù)有著直接的作用。美國在線出版的《生物化學(xué)》雜志在其專用投稿系統(tǒng)頁面隨時(shí)記錄個(gè)人信息。在線版的每篇正式論文中均注明了其在預(yù)覽版上的首發(fā)日期,既可明確作者的首發(fā)權(quán),也便于讀者引用。中華醫(yī)學(xué)會雜志社自主研發(fā)并投入使用的稿件遠(yuǎn)程管理系統(tǒng)后臺有強(qiáng)大的日志記錄和分析系統(tǒng),完全能夠保證作者在稿件發(fā)表之前信息的記錄完整性和可追溯性。

推動數(shù)字對象惟一標(biāo)識符(DOI)的應(yīng)用。美國DOI基金組織制定了DOI 標(biāo)準(zhǔn),組建了相應(yīng)的解析系統(tǒng)(Handle System)。通過DOI可以將學(xué)術(shù)論文、著作參考文獻(xiàn)直接建立關(guān)聯(lián),鏈接不同信息服務(wù)商的出版物和數(shù)據(jù)庫,實(shí)現(xiàn)國際不同文種信息間的有效融合。國外主要文獻(xiàn)出版商已經(jīng)采用DOI和數(shù)字版權(quán)管理結(jié)合來標(biāo)識各種類型的內(nèi)容實(shí)體。2009年起,123種中華醫(yī)學(xué)會系列雜志的紙本期刊和數(shù)字化期刊全部標(biāo)注DOI,在醫(yī)學(xué)學(xué)術(shù)期刊領(lǐng)域中率先推動中文DOI的應(yīng)用,實(shí)現(xiàn)對數(shù)字對象版權(quán)狀態(tài)的持續(xù)追蹤,從而達(dá)到版權(quán)保護(hù)的目的。

版權(quán)清晰有助于推動數(shù)據(jù)庫網(wǎng)絡(luò)傳播。順應(yīng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下期刊出版的新要求,作為匯編作品的匯編者,期刊社同每篇論文的作者簽訂版權(quán)專有許可使用合同或版權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,獲得著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)權(quán)利的使用權(quán)、權(quán)后,才能授權(quán)網(wǎng)站將其印刷版的內(nèi)容數(shù)字化并上網(wǎng),供讀者付費(fèi)下載。擁有123種醫(yī)學(xué)期刊的中華醫(yī)學(xué)會系列雜志以其辦刊歷史悠久、學(xué)術(shù)質(zhì)量高、期刊影響力大等優(yōu)勢,在廣大醫(yī)務(wù)工作者中享有盛譽(yù)。2008年2月及2010年6月,中華醫(yī)學(xué)會利用擁有自主版權(quán)的信息資源與北京萬方數(shù)據(jù)股份有限公司兩度簽署數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)傳播的獨(dú)家合作協(xié)議,共同打造中華醫(yī)學(xué)會系列雜志數(shù)字化期刊服務(wù)和檢索平臺,清晰地解決了版權(quán)問題。與此同時(shí),中華醫(yī)學(xué)會雜志社利用版權(quán)資源積極開展與海外數(shù)字出版平臺的合作,并積極嘗試OA出版。

伴隨有關(guān)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)法律法規(guī)的完善和發(fā)展,中華醫(yī)學(xué)會雜志社將在確保期刊質(zhì)量的前提下不斷擴(kuò)大集群化期刊的數(shù)量規(guī)模,憑借雄厚的學(xué)術(shù)專業(yè)出版資源,借助合作伙伴的技術(shù)、市場優(yōu)勢向信息服務(wù)型企業(yè)不斷轉(zhuǎn)型和發(fā)展,全力打造中國的醫(yī)學(xué)信息航母。

篇（4）

一、網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的概念

網(wǎng)絡(luò)版權(quán)是將傳統(tǒng)的出版物版權(quán)與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)相結(jié)合，即將傳統(tǒng)傳媒與出版業(yè)與現(xiàn)代信息技術(shù)結(jié)合產(chǎn)生的新型權(quán)利。網(wǎng)絡(luò)版權(quán)主要包括網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，技術(shù)措施權(quán)和權(quán)利管理信息權(quán)。網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的地點(diǎn)或時(shí)間獲得作品的權(quán)利。技術(shù)措施是版權(quán)人為了防止他人未經(jīng)授權(quán)而擅自使用或者接觸作品所采取的技術(shù)手段。權(quán)利管理電子信息，是指說明作品及其作者、以及相鄰權(quán)人信息，以及表示上述信息的數(shù)字或者代碼。權(quán)利管理信息權(quán)就是指版權(quán)人為了在互聯(lián)網(wǎng)上保護(hù)和管理自己的版權(quán)而附加于作品復(fù)制件上或當(dāng)作品向公眾傳播時(shí)顯示出來的有關(guān)版權(quán)和版權(quán)人的信息。

二、網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)方式

網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)方式主要有以下幾個(gè)方面：

（一）未經(jīng)版權(quán)人的許可擅自將其在傳統(tǒng)媒體上發(fā)表或未發(fā)表的享有著作權(quán)的圖書、音樂作品、影視作品上傳至網(wǎng)絡(luò)，供廣大網(wǎng)民無償下載，嚴(yán)重的損害了版權(quán)人的利益。

（二）未經(jīng)權(quán)利人許可擅自下載他人網(wǎng)站中的享有版權(quán)的作品然后上載到自己的網(wǎng)站或向其他網(wǎng)站投稿，例如眾多網(wǎng)友、網(wǎng)絡(luò)小說家、博客們的文章被無償轉(zhuǎn)載，也是侵害權(quán)利人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。

（三）沒有經(jīng)過版權(quán)人許可擅自將網(wǎng)絡(luò)中無償獲得的作品在網(wǎng)下發(fā)表、改編、出版、表演和播放等。

三、網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)的實(shí)質(zhì)

眾所周知，網(wǎng)絡(luò)傳播傳播產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益是十分巨大的，許多熱播的電視劇一集的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)就能賣到幾十萬甚至上百萬，由此可見整個(gè)市場的經(jīng)濟(jì)效益更是不可小覷。版權(quán)權(quán)利人、作品傳播者和作品使用者之間不斷進(jìn)行著“利益博弈”。為了在這巨大的利益中分的一杯羹，許多利益主體未經(jīng)版權(quán)人許可私自下載，轉(zhuǎn)載網(wǎng)絡(luò)作品，視頻等，極大地?fù)p害版權(quán)人的利益。然而，至今還沒有一部徹底解決網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的立法，網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)問題仍會繼續(xù)存在，網(wǎng)絡(luò)作品在產(chǎn)生巨大利益的同時(shí)當(dāng)然也會產(chǎn)生很大分歧。實(shí)質(zhì)上，解決網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)關(guān)鍵就在于如何平衡版權(quán)利益，即私人利益與公共利益的平衡，解決網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的保護(hù)和網(wǎng)絡(luò)資源的共享即公眾利益之間的矛盾。

四、網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)措施

（一）合理地分配利益

在版權(quán)制度存在三大利益主體，即版權(quán)權(quán)利人、作品傳播者和作品使用者。他們在不同歷史時(shí)期和技術(shù)條件下進(jìn)行利益博弈，最終實(shí)現(xiàn)利益平衡，保持版權(quán)制度利益格局的穩(wěn)定。只有達(dá)到利益平衡的狀態(tài)，使不同的利益主體各取所需，才能有效遏制侵權(quán)行為。

為達(dá)到這一狀態(tài)，首先，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的出售價(jià)格要合理。這樣有利于版權(quán)人的智力成果快速進(jìn)入消費(fèi)市場，促使版權(quán)人獲益，同時(shí)公眾也可以從版權(quán)人的智力勞動中收益，真正地體現(xiàn)出網(wǎng)絡(luò)傳播的優(yōu)勢。其次，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)該結(jié)成聯(lián)盟，集中購買版權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，然后與版權(quán)人共享收益。再次，網(wǎng)絡(luò)使用者應(yīng)當(dāng)通過合法途徑獲取具有網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的網(wǎng)絡(luò)作品，視頻等，并在合理使用的范圍內(nèi)對獲取的信息加以利用，杜絕擅自上傳，轉(zhuǎn)載，甚至下載發(fā)表等行為。

（二）提高公民網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)意識

網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)意識是指網(wǎng)絡(luò)版權(quán)權(quán)利人、作品傳播者和作品使用者對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的了解和尊重，以及其利用法律維護(hù)自身權(quán)利的意識。公眾的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)意識怎么樣，決定著這個(gè)國家的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)水平怎么樣。但是我國知識產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展時(shí)間比較短，公民意識中還未完全形成網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)意識，致使網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象在日常生活中時(shí)有發(fā)生。

提高網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)意識，有助于形成全民保護(hù)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的社會氛圍，創(chuàng)建良好知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)社會環(huán)境，切實(shí)有效地實(shí)施和推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律制度的發(fā)展。社會范圍內(nèi)要加強(qiáng)宣傳，普及網(wǎng)絡(luò)版權(quán)知識，使公眾意識到網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)的重要性，對于惡意侵權(quán)的的行為要加大懲罰的力度，必要時(shí)可以加倍懲罰；學(xué)校也要肩負(fù)起網(wǎng)絡(luò)版權(quán)教育的重任，高校中不能僅僅把其作為一門課程簡單的教授，而應(yīng)將版權(quán)的意識培養(yǎng)作為首要任務(wù)。同時(shí)，還應(yīng)普及相關(guān)法律知識，提高公眾的維權(quán)意識。

（三）對一般違法傳播行為啟動懲罰程序

目前，我國的行政處罰和司法制裁對象主要局限于商業(yè)性的、職業(yè)化的侵權(quán)分子（其犯罪構(gòu)成明確要求“以營利為目的”）.對于一般的違法傳播行為，沒有明確的懲罰規(guī)定，但是網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的侵權(quán)行為正逐步向大眾化發(fā)展，一般違法傳播行為泛濫，實(shí)踐中.一般個(gè)人或組織出于非商業(yè)目的在網(wǎng)上傳播侵權(quán)盜版信息的現(xiàn)象也是大量存在的。為此，可以對擅自非法上傳、再次傳播的相應(yīng)個(gè)人或組織啟動警告一處罰程序。可以向首次上傳或再次傳播相關(guān)信息達(dá)到一定次數(shù)的一般個(gè)人或組織發(fā)出警告：如拒不改正，則可實(shí)施包括斷網(wǎng)在內(nèi)的相應(yīng)處罰。

五、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)事業(yè)的不斷發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)開始進(jìn)入人們的視野。我們應(yīng)不斷加大對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的保護(hù)力度，嚴(yán)厲懲罰網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)行為，處理好版權(quán)市場的利益分配，大力宣傳網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)的重要性，提高公眾的版權(quán)保護(hù)意識和網(wǎng)絡(luò)版權(quán)人和著作權(quán)人的維權(quán)意識，營造和諧的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，共同推動具有中國特色社會主義的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境更好更快的健康發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]成曉娜，郝文江：網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀與幾點(diǎn)建議.專題研究，2009年2月.

[2]趙樹東：從相關(guān)案例看網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù).法學(xué)視野，2011（30）.

篇（5）

一、教育信息傳播的現(xiàn)狀中分析數(shù)字化發(fā)展的必要

根據(jù)《2005年中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息資源數(shù)量調(diào)查報(bào)告》，報(bào)告指出我國信息資源增長迅猛，全國域名數(shù)約為259.2萬個(gè)，比上年增長40.0％，以下統(tǒng)計(jì)數(shù)字是截止于2008年1月，可以部分的反映其發(fā)展的規(guī)模：

上網(wǎng)計(jì)算機(jī)數(shù)：我國的上網(wǎng)計(jì)算機(jī)總數(shù)超過7000萬臺，接近8000萬臺，比起2005年7月增長了快一倍，是1997年10月第一次調(diào)查結(jié)果29.9萬臺的270多倍。上網(wǎng)用戶人數(shù)：我國的上網(wǎng)用戶總?cè)藬?shù)超出20000萬人，同2005年7月調(diào)查結(jié)果的上網(wǎng)用戶人數(shù)相比多了一倍半。WWW站點(diǎn)數(shù)：我國WWW站點(diǎn)數(shù)為150多萬個(gè)，是2005年7月2倍多。CN注冊域名：我國CN注冊域名900萬個(gè)，是2005年7月的50萬左右的18倍。網(wǎng)絡(luò)國際出口帶寬數(shù)：我國網(wǎng)絡(luò)國際出口帶寬數(shù)370000多M。是2005年7月的80000多M的4、6倍多一些。

本次調(diào)查結(jié)果顯示，教育資源在提供知識信息服務(wù)的同時(shí)，需要注重少數(shù)民族人員的信息技術(shù)教育和應(yīng)用與信息化人才培養(yǎng)發(fā)展的速度。我國作為多民族國家，應(yīng)重視少數(shù)民族教育，更應(yīng)該重視少數(shù)民族教育資源的數(shù)字化建設(shè)。

二、目前數(shù)字化建設(shè)中存在的問題

1、數(shù)字化權(quán)問題

一般來說，獲取數(shù)字化教育信息資源的來源于：一是接收少數(shù)民族語言書寫的應(yīng)歸類的電子文件及其元文本：二是對館藏傳統(tǒng)介質(zhì)教育資源進(jìn)行數(shù)字化，通過數(shù)據(jù)壓縮技術(shù)、數(shù)字?jǐn)z像技術(shù)等手段，將紙質(zhì)、聲像等傳統(tǒng)介質(zhì)的作品和文獻(xiàn)資料進(jìn)行數(shù)字化處理，轉(zhuǎn)化成數(shù)字化館藏文件。根據(jù)2001年修改后的《著作權(quán)法》第22條第8款規(guī)定：“少數(shù)民族教育資源在陳列或保存中以傳統(tǒng)載體形式存在的作品數(shù)字化則無需取得授權(quán)，亦無需支付報(bào)酬”在對這些受著作權(quán)保護(hù)的少數(shù)民族作品進(jìn)行數(shù)字化時(shí)，都要事先取得權(quán)利人的授權(quán)，經(jīng)得著作權(quán)人的同意后方可數(shù)字化，否則就構(gòu)成侵權(quán)。

2、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)問題

傳統(tǒng)介質(zhì)的少數(shù)民族教育資源通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)數(shù)字化文本信息的和傳遞，也會受到權(quán)利人專有權(quán)的控制。但是目前受傳統(tǒng)文化熏陶較深的大部分少數(shù)民族人員，都是在學(xué)習(xí)少數(shù)民族語言文字的專業(yè)領(lǐng)域和利用少數(shù)民族語言文字的工作崗位，對于利用著作權(quán)法去保護(hù)已存和現(xiàn)著的教育資源有很大的不足。而圖書館等將受著作權(quán)保護(hù)的少數(shù)民族教育資源數(shù)字化信息放在網(wǎng)絡(luò)中傳播時(shí)，會涉及到權(quán)利許可問題，其中信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的網(wǎng)絡(luò)公開展覽權(quán)和傳統(tǒng)的展覽權(quán)有很大區(qū)別。我國新著作權(quán)法第10條第8項(xiàng)將展覽權(quán)規(guī)定為：“公開陳列美術(shù)作品，攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利，”這表明，數(shù)字化作品無論何種方式傳播，教育資源管理者必須經(jīng)過著作權(quán)人的授權(quán)，否則就構(gòu)成侵權(quán)。

3、著作權(quán)的合理使用問題。

著作權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)鼓勵(lì)創(chuàng)作、促進(jìn)傳播、繁榮文化、推進(jìn)人類文明的利益平衡的根源在于其的合理使用這一限制著作權(quán)人專有權(quán)的制度。然而少數(shù)民族教育資源的合理使用中，其創(chuàng)作者、傳播者、使用者三者之間的關(guān)系往往處于一種很不協(xié)調(diào)的狀態(tài)，以及在處理公共利益和個(gè)人利益的關(guān)系時(shí)界限不明。

三、少數(shù)民族教育資源的數(shù)字化建設(shè)的幾點(diǎn)對策

1、從傳統(tǒng)語言和文本載體到數(shù)字化載體的轉(zhuǎn)變

少數(shù)民族語言文字的教育資源應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮信息化教育教學(xué)模式的四個(gè)要素，即學(xué)生、教師、教學(xué)信息、學(xué)習(xí)環(huán)境。高校教學(xué)和科學(xué)研究服務(wù)機(jī)構(gòu)要想建構(gòu)數(shù)字資料館，必須著眼于少數(shù)民族語言和文字特殊性，將其教育資源數(shù)字化。目前有的學(xué)者從邏輯結(jié)構(gòu)上對數(shù)字化校園進(jìn)行分析，其中比較有代表性的是把它分為三個(gè)層次：理念層、應(yīng)用層、物理層。首先做好：采集各種類型的少數(shù)民族文獻(xiàn)資料并進(jìn)行科學(xué)的加工整理和管理：開展流通閱覽和讀者輔導(dǎo)工作：開發(fā)數(shù)字化的教育資源，統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)各大高等院校的教育資源交流工作并開展學(xué)術(shù)研究：參加少數(shù)民族教育資源的整體化建設(shè)。其次將館藏?cái)?shù)字教育資源加工與：把傳統(tǒng)形式的信息通過國語和少數(shù)民族語言文字，以及其他多國語言文字轉(zhuǎn)化成數(shù)字化信息：運(yùn)用電子技術(shù)儲存和管理已經(jīng)生成的數(shù)字化信息，在傳播和利用中注意涉及到版權(quán)和著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的問題：還要提供數(shù)字化藏書館的訪問查詢技術(shù)，做好少數(shù)民族文字查詢端口，例如藏族有班智達(dá)、喜馬拉雅、同元、桑布扎等輸入法。

2、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下數(shù)字資源傳播權(quán)保護(hù)

少數(shù)民族教育資源的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)侵權(quán)案件的賠償問題有其特殊性，表現(xiàn)在權(quán)利人的損失、侵權(quán)人的違法所得、權(quán)利人因侵權(quán)人的侵權(quán)行為導(dǎo)致的其復(fù)制品市場銷售量減少的數(shù)量難以計(jì)算。我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第18條規(guī)定：“可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，并可處以10萬元以下的罰款：情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門可以沒收主要用于提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的計(jì)算機(jī)等設(shè)備構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”但其未規(guī)定法定賠償額度，應(yīng)盡快規(guī)定關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法定賠償額度。

參考文獻(xiàn)：

[1]2005年互聯(lián)網(wǎng)信息資源數(shù)據(jù)與2008年清華大學(xué)版計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)教材配套ppt的統(tǒng)計(jì)圖，以此與作比較得出，

[2]劉艷玲，《解決我國館藏檔案的數(shù)字化權(quán)問題的策略》[J]，《蘭臺世界》理論版，2006

[3]謝宇紅，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)法律問題研究》，西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2007

篇（6）

特點(diǎn)及帶來的新機(jī)遇

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品的存在形式和傳播渠道均不同于現(xiàn)實(shí)環(huán)境，從而對音樂作品的傳播產(chǎn)生了巨大的影響，也帶來了音樂作品傳播的不同的技術(shù)和經(jīng)濟(jì)效果。

在技術(shù)上，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品的存在形式是數(shù)字信號，傳播渠道是互聯(lián)網(wǎng)，音樂作品幾乎不再需要載體。在存在形式方面，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品是以數(shù)字信號形式存在的。數(shù)字信號是計(jì)算機(jī)可以識別的二進(jìn)制代碼，即0和1。數(shù)字信號不同于模擬信號。模擬信號是連續(xù)變量，模擬信號的信息參數(shù)在給定的范圍內(nèi)表現(xiàn)為連續(xù)的信號。數(shù)字信號是離散變量，數(shù)字信號的信息參數(shù)在給定的范圍內(nèi)表現(xiàn)為離散的信號。信號的數(shù)字化過程包括三個(gè)步驟：抽樣、量化和編碼。其中：抽樣指用每隔一定時(shí)間的信號樣值序列來替代原來時(shí)間上連續(xù)的信號，即在時(shí)間上將模擬信號離散化。量化指把模擬信號的連續(xù)幅度變?yōu)橛邢迶?shù)量的有一定間隔的離散值。編碼則指按一定規(guī)律把量化后的值用二進(jìn)制數(shù)字0和1表示，轉(zhuǎn)換成數(shù)字信號流。③盡管在數(shù)字化的過程中信號可能會有損傷，信息量也會爆炸性增長，但是和模擬信號的傳輸相比，數(shù)字傳輸?shù)目垢蓴_能力更強(qiáng)、傳輸質(zhì)量更高、更易于處理和保密、通信功能更強(qiáng)。④和以模擬信號存在的音樂作品不同，以數(shù)字信號存在的音樂作品可以被無限次復(fù)制，且復(fù)制品質(zhì)量不會降低。在傳統(tǒng)環(huán)境下，由于音樂作品傳播需要載體，而載體具有排他性，因此音樂作品的傳播受到載體流轉(zhuǎn)的限制，傳播是線性的。也就是說，離開載體音樂作品就無法傳播，音樂作品只能隨著載體的傳送而傳播，只有擁有載體的主體才能夠繼續(xù)傳播，原有的傳播者因已經(jīng)失去了載體而無法繼續(xù)傳播。網(wǎng)絡(luò)傳播則不同，由于網(wǎng)絡(luò)傳播已經(jīng)不需要載體，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂作品的傳播不再受到載體的限制，其傳播不僅是網(wǎng)狀的，而且呈指數(shù)速度遞增。即每一接收音樂作品傳播的主體會和傳播者一樣成為新的傳播者，而原有的傳播者仍然可以繼續(xù)傳播。

在技術(shù)和經(jīng)濟(jì)效果上，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品的傳播速度更快，傳播成本更低。由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品呈現(xiàn)為電磁信號，理論上音樂作品的傳播速度是光速的，而壓縮技術(shù)的發(fā)達(dá)和網(wǎng)絡(luò)帶寬的增加則使音樂作品的傳播無限接近光速。因此，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂作品的傳播速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)快于非網(wǎng)絡(luò)傳播。同時(shí)，由于網(wǎng)絡(luò)音樂作品的傳播不再需要載體，其傳播幾乎不需要成本。

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下音樂作品傳播的上述特點(diǎn)給音樂藝術(shù)家?guī)砹死闷湟魳纷髌返男碌臋C(jī)遇。在非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂藝術(shù)家個(gè)人無力傳播其音樂作品，無論是樂譜的印制還是唱片的制作，都是音樂藝術(shù)家個(gè)人所無力單獨(dú)進(jìn)行的，必須借助于出版商。而出版商通常只會傳播那些他們認(rèn)為具有市場影響和潛力的音樂作品，他們也要從音樂作品傳播中分一杯羹。這就使得其音樂作品的傳播受到了極大的限制，音樂藝術(shù)家不僅要將其音樂作品傳播的絕大部分收入分給出版商，而且他們也無法自由地傳播其音樂作品，因?yàn)槟切]有被出版商選中的音樂作品就無法被傳播。而在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂藝術(shù)家完全可以借助快速而低成本的網(wǎng)絡(luò)傳播其音樂作品。在錄音錄像設(shè)備價(jià)格大幅下降的今天，音樂藝術(shù)家不僅可以在網(wǎng)絡(luò)上傳播其樂譜，甚至也可以將音樂作品制作成MP3在網(wǎng)絡(luò)上傳播，從而大大增加了傳播其音樂作品的自由，許多默默無聞的歌手成了名歌手，而許多默默無聞的歌曲則一飛沖天而成

為熱門歌曲。

二、保留所有權(quán)利的版權(quán)策略： 蘋果i-Tune網(wǎng)上音樂商店

網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展對音樂作品的傳播產(chǎn)生了巨大的影響，嚴(yán)重地沖擊傳統(tǒng)音樂作品經(jīng)營的商業(yè)模式，在唱片銷售日漸下降的情況下，美國五大唱片公司不得不和蘋果公司合作，iTunes網(wǎng)上音樂商店應(yīng)運(yùn)而生。iTunes原是一款多媒體播放和管理軟件，蘋果公司買下了該軟件的版權(quán)并在此基礎(chǔ)上開發(fā)出iTunes音樂播放管理軟件。2003年4月28日，蘋果公司正式向美國消費(fèi)者推出iTunes網(wǎng)上音樂商店服務(wù)。甫一推出，iTunes網(wǎng)上音樂商店就取得了巨大成功，在推出的最初18個(gè)小時(shí)就銷售了275，000首歌，最初的5天內(nèi)在銷售了超過100萬首歌。在iTunes網(wǎng)上音樂商店于2003年10月推出視窗版服務(wù)的前3天內(nèi)iTunes軟件就被下載了超過100萬次并銷售了超過100萬首歌，而至2010年2月，iTunes網(wǎng)上音樂商店已經(jīng)銷售了超過100億首歌曲。iTunes網(wǎng)上音樂商店充分利用了網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特點(diǎn)，不僅界面友好，而且沒有采取單一的整張專輯銷售的傳統(tǒng)模式，充分尊重了消費(fèi)者自由選擇的意愿。目前，iTunes網(wǎng)上音樂商店不僅已經(jīng)推廣到澳大利亞、比利時(shí)、丹麥、芬蘭等全球各地，而且開始提供視頻、電子書、游戲等多種服務(wù)。

iTunes網(wǎng)上音樂商店的成功主要得益于其獨(dú)創(chuàng)的iTunes音樂管理軟件以及其采用的FairPlay核心技術(shù)。在iTunes網(wǎng)上音樂商店購買音樂非常方便，消費(fèi)者只需要先申請一個(gè)帳戶，登陸帳戶即可以進(jìn)行歌曲的瀏覽與購買。在美國一首歌曲的售價(jià)是0．99美元，在歐盟國家中其價(jià)格各有不同；在英國，價(jià)格是99歐分或者79便士。⑤消費(fèi)者在iTunes網(wǎng)上音樂商店選完自己所需要的歌曲后，可以用國際信用卡方便地在線支付。在購買音樂之后，消費(fèi)者還需要在自己的電腦上安裝iTunes音樂管理軟件，以便于所購歌曲的管理和利用。消費(fèi)者下載并且在電腦上安裝了這個(gè)軟件后，便可以在線購買歌曲并將所購歌曲導(dǎo)入iTunes軟件的資料庫系統(tǒng)，方便地進(jìn)行音樂的管理和利用。iTunes網(wǎng)上音樂商店還通過FairPlay數(shù)字權(quán)利管理系統(tǒng)對用戶利用音樂作品的行為進(jìn)行控制，F(xiàn)airPlay系統(tǒng)可以追蹤用戶的歌曲使用行為，防止用戶對歌曲的非法復(fù)制和傳播，將消費(fèi)者使用音樂作品的行為控制在版權(quán)人劃定的范圍之內(nèi)。當(dāng)消費(fèi)者從iTunes主頁下載管理軟件時(shí)他們會要求接受蘋果的銷售服務(wù)條款，實(shí)際上是和蘋果簽訂了一個(gè)私人合同，⑥從而把消費(fèi)者使用作品的行為控制在版權(quán)人允許的范圍內(nèi)。蘋果憑借著這些保護(hù)版權(quán)的條款也更有助于其通過唱片公司獲得歌曲銷售的許可。通過FairPlaw系統(tǒng)蘋果可以監(jiān)控消費(fèi)者使用作品的情況，當(dāng)消費(fèi)者涉嫌非法使用時(shí)，蘋果有權(quán)利刪除消費(fèi)者的會員資格。當(dāng)然，F(xiàn)airPlay技術(shù)也給消費(fèi)者提供了一定的自由，即它允許消費(fèi)者將一首自iTunes網(wǎng)上音樂商店購買的歌曲復(fù)制到其他電腦硬盤上五次，而復(fù)制在蘋果公司提供的硬件IPod播放器上則沒有次數(shù)限制，并且蘋果在歌曲上運(yùn)用FairPlay技術(shù)限制了消費(fèi)者對播放器的選擇，只允許消費(fèi)者使用其自行開發(fā)的IPod播放器播放。⑦

iTunes網(wǎng)上音樂商店開創(chuàng)了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下正版銷售音樂的新模式，既維護(hù)了版權(quán)人的合法權(quán)益，又滿足了人們在網(wǎng)上以低廉價(jià)格獲取作品的自由，這種利益兼顧的問題解決方式值得稱道。學(xué)者認(rèn)為，iTunes網(wǎng)上音樂商店通過使用合同、版權(quán)和技術(shù)措施監(jiān)控作品的使用創(chuàng)造了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)之上國際版權(quán)實(shí)施的制度模式。它使用這三種方式加上其豐富的數(shù)字作品內(nèi)容庫，使得iTunes網(wǎng)上音樂商店成功地穿越國界，吸引了全球公眾的注意。毫無疑問iTunes網(wǎng)上音樂商店是成功的，它創(chuàng)造了一種國際版權(quán)實(shí)施模式，整合了技術(shù)、傳統(tǒng)的版權(quán)法和合同法，創(chuàng)造了一個(gè)既能保護(hù)版權(quán)人又能向公眾提供數(shù)百萬數(shù)字作品的合法音樂下載系統(tǒng)，它已經(jīng)成功了。的確，這種版權(quán)保護(hù)模式為我們提供了適應(yīng)傳播技術(shù)發(fā)展的版權(quán)保護(hù)模式的新思維，具有重要的啟發(fā)意義。

對于廣大音樂藝術(shù)家來說，iTunes網(wǎng)上音樂商店的推出無疑能夠使音樂作品更快地被推向市場，增加了音樂作品的市場銷量，擴(kuò)大了音樂作品的市場影響。同時(shí)由于iTunes網(wǎng)上音樂商店中銷售的音樂作品是由唱片公司提供的，因此，音樂藝術(shù)家能夠同時(shí)利用唱片公司推廣音樂作品的傳統(tǒng)優(yōu)勢，更有利于其音樂作品的推廣。但是，音樂藝術(shù)家利用iTunes網(wǎng)上音樂商店也有缺陷，即他們獲得的收益是有限的，因?yàn)樗麄儚某舅@得的音樂作品銷售收入本來就極其有限，在網(wǎng)上音樂商店銷售，音樂作品銷售收入還要為提供網(wǎng)上音樂商店服務(wù)的蘋果公司瓜分。同時(shí)，盡管傳統(tǒng)唱片公司也會努力推出新人，但是它們往往只關(guān)注那些有潛力的人，只重視那些具有較好的市場影響的音樂藝術(shù)家。這意味著很大一部分音樂藝術(shù)家將不容易享受iTunes網(wǎng)上音樂商店的好處。

三、放棄部分權(quán)利的版權(quán)策略：音樂作品的開放存取

互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展不僅加快了信息的傳播速度，同時(shí)更開拓了新的信息傳播渠道。因此，在繼續(xù)完善建立傳統(tǒng)版權(quán)制度基礎(chǔ)之上的商業(yè)模式的同時(shí)，新的版權(quán)利益實(shí)現(xiàn)模式的探索也在如火如荼地進(jìn)行著。開放存取運(yùn)動就是一種放棄部分權(quán)利的新的版權(quán)利益實(shí)現(xiàn)模式。開放存取是國際科技界、學(xué)術(shù)界、出版界、信息傳播界為推動科研成果利用網(wǎng)絡(luò)自由傳播而發(fā)起的運(yùn)動，它是在基于訂閱的傳統(tǒng)出版模式以外的另一種選擇。根據(jù)布達(dá)佩斯開放存取倡議中的定義，開放存取是指文獻(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)公共領(lǐng)域里可以被免費(fèi)獲取，允許任何用戶閱讀、下載、拷貝、傳遞、打印、檢索、超級鏈接該文獻(xiàn)，并為之建立索引，用作軟件的輸入數(shù)據(jù)或其它任何合法用途。用戶在使用該文獻(xiàn)時(shí)不受財(cái)力、法律或技術(shù)的限制，而只需存取時(shí)保持文獻(xiàn)的完整性，對其復(fù)制和傳遞的唯一限制，或者說版權(quán)的唯一作用應(yīng)是使作者有權(quán)控制其作品的完整性及作品被準(zhǔn)確接受和引用。

盡管開放存取運(yùn)動是建立于傳統(tǒng)版權(quán)制度的基礎(chǔ)之上的，但是和傳統(tǒng)版權(quán)制度的利益實(shí)現(xiàn)機(jī)制不同的是，開放存取不是直接使作者獲得作品利用的報(bào)酬而獲得收益，而是通過提高作者的名聲、聲譽(yù)等間接使作者受益。由于版權(quán)人放棄了其版權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)，這大大減少了著作財(cái)產(chǎn)權(quán)對作品傳播的障礙，從而作者的人身利益得到了更有效的實(shí)現(xiàn)。統(tǒng)計(jì)調(diào)查表明，開放存取出版可以顯著提高論文的被引頻次。對119924篇公開發(fā)表的計(jì)算機(jī)科學(xué)方面的會議論文調(diào)查發(fā)現(xiàn)，開放存取論文的平均被引次數(shù)為7．03，非開放存取論文的平均被引次數(shù)為2．74。在電子工程學(xué)科中，發(fā)表于同一種期刊中開放存取論文的平均被引次數(shù)為2．35，非開放存取論文的平均被引次數(shù)為1．56。在數(shù)學(xué)類論文中，發(fā)表于同一種期刊中開放存取論文的平均被引次數(shù)為1．60，非開放存取論文的平均被引次數(shù)為0．84。⑧

盡管開放存取運(yùn)動主要興起于學(xué)術(shù)期刊的出版，但它卻不僅僅限于在這個(gè)領(lǐng)域發(fā)揮作用。事實(shí)上，開放存取期刊的思想已經(jīng)被音樂作品的傳播所利用，網(wǎng)絡(luò)歌手的成名之路就是開放存取思想在音樂作品傳播領(lǐng)域的具體運(yùn)用。如網(wǎng)絡(luò)歌手誓言1993年就開始在哈爾濱闖江湖，一開始唱一場只有25元，可網(wǎng)絡(luò)歌曲《求佛》的迅速走紅則使他的身價(jià)暴長，誓言光靠《求佛》就掙了500萬。當(dāng)時(shí)誓言還口出狂言道：唱片歌手錢沒我好掙。⑨再如網(wǎng)絡(luò)歌手楊臣剛為生活所迫創(chuàng)作歌曲《老鼠愛大米》，出于偶然將《老鼠愛大米》放到網(wǎng)上，不料卻在網(wǎng)絡(luò)的推動下一炮走紅，從而以500萬元身價(jià)與飛樂唱片簽下5年合約。而在出道之前，楊臣剛共創(chuàng)作了300多首歌曲，但因他當(dāng)時(shí)只是默默無聞的歌手，所以教吉他成了他主要的生活來源。正是網(wǎng)絡(luò)推動了楊臣剛的成功。⑩盡管網(wǎng)絡(luò)歌手原初并無意于采取開放存取方式來傳播其音樂作品，但其做法實(shí)質(zhì)上卻運(yùn)用了開放存取方式的精神，即放棄大部分財(cái)產(chǎn)權(quán)利而使得其人身權(quán)利得到了最大程度的實(shí)現(xiàn)，最終這些歌手通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入了傳統(tǒng)唱片公司的視野并取得了成功。

四、結(jié) 語

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，音樂藝術(shù)家運(yùn)用音樂作品傳播的傳統(tǒng)版權(quán)策略固然仍然能夠?qū)崿F(xiàn)其音樂作品的價(jià)值，但網(wǎng)絡(luò)技術(shù)以其高質(zhì)量、高速度和低成本的傳播給音樂藝術(shù)家提供了實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值的千載難逢的新機(jī)遇，也促使版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造了實(shí)現(xiàn)音樂作品價(jià)值的新商業(yè)模式，為音樂藝術(shù)家實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值提供了更多選擇，音樂藝術(shù)家既可以運(yùn)用傳統(tǒng)的版權(quán)策略實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值，也可以利用網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下版權(quán)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造的新商業(yè)模式，還可以利用網(wǎng)絡(luò)自己親自去實(shí)現(xiàn)其音樂作品的價(jià)值，只要能夠采用適當(dāng)?shù)陌鏅?quán)策略，無論是知名的音樂藝術(shù)家還是默默無聞的初出茅廬者均能夠發(fā)現(xiàn)實(shí)現(xiàn)其音樂作品價(jià)值的最佳路徑。

①本文“音樂作品”一詞是在其廣義的意義上使用，即既包括我國《著作權(quán)法》所規(guī)定的“音樂作品”，也包括音樂表演藝術(shù)家對音樂作品表演的結(jié)果――“音樂表演”。

②參見李娜《網(wǎng)絡(luò)音緣――論網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展與音樂作品的傳播》，《藝術(shù)研究：哈爾濱師范大學(xué)藝術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》2005年第2期。

③參見樊昌信，張普翊、徐炳祥，吳成柯《通信原理》，國防工業(yè)出版社2001年版，第187頁。

④參見樊昌信，張普翊、徐炳祥，吳成柯《通信原理》，國防工業(yè)出版社2001年版，第2頁。

⑤Kelly Leong： iT－tunes：Have They Created A System For International Copyright Enforcement?芽 13 New Eng． J． Int＇l ＆ Comp． L． 365， 385．

⑥See Apple．com， Apple iTunes Music Store： Terms of Service， http：／／www．a(chǎn)pple．com／legal／Ttunes／us／service．html． 2008年10月21日訪問。

⑦百代唱片已經(jīng)宣布完全開放其在iT－tunes上數(shù)字音樂的下載，放棄數(shù)字權(quán)利管理系統(tǒng)（DRM），這即是說，隸屬百代唱片的在iT－tunes上銷售的歌曲已經(jīng)可以在除蘋果I－Pod外其他的播放器上使用，據(jù)悉，其他唱片公司也在考慮放棄DRM數(shù)字管理技術(shù)。參見鄭云：《百代“嫁”蘋果，音樂“福音”還是版權(quán)“毒藥”？》，《IT時(shí)代周刊》2007年5月20日。

⑧同⑤，第365、394、395頁。

⑨《百度百科》“開放存取”條，http：／／baike．baidu．com／view／798036．htm．

篇（7）

中國網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法模式

與美國“隱含式”的立法模式不同，中國對于此問題采取了“新增式”的立法模式。作為數(shù)字環(huán)境下新型權(quán)利內(nèi)容的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，在我國的確立不是一蹴而就的，其主要經(jīng)歷的幾個(gè)階段充分反映了我國版權(quán)法律制度中版權(quán)內(nèi)容擴(kuò)張的發(fā)展過程。

在2001年《著作權(quán)法》修訂之前，司法實(shí)踐中法院即已在具體的案件中認(rèn)定：網(wǎng)絡(luò)上對數(shù)字作品進(jìn)行傳輸也屬于使用作品的行為，應(yīng)當(dāng)將其納入版權(quán)人的專有權(quán)利范圍。比較典型的案件是1999年王蒙等6作家訴世紀(jì)互聯(lián)公司侵犯著作權(quán)案。被告未經(jīng)許可將原告創(chuàng)作的文學(xué)作品通過服務(wù)器在互聯(lián)網(wǎng)上傳播，法院認(rèn)定其行為侵犯了原告的著作權(quán)，依據(jù)是1990年《著作權(quán)法》第10條第5項(xiàng)“等方式”的兜底條款。2000年最高人民法院出臺的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中進(jìn)一步明確規(guī)定：“《著作權(quán)法》第十條對著作權(quán)各項(xiàng)權(quán)利的規(guī)定均適用于數(shù)字化的著作權(quán)。將作品通過網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播，屬于著作權(quán)法規(guī)定的使用作品的方式，著作權(quán)人享有以該種方式使用或者許可他人使用作品，并由此獲得報(bào)酬的權(quán)利。”之后，2001年《著作權(quán)法》修訂中將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)正式寫入法律當(dāng)中，首次以立法形式賦予了著作權(quán)人、表演者和錄音錄像制作者以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，并將其定義為“以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利”。2006年5月，我國又頒布了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》，重要內(nèi)容之一就是對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)進(jìn)行保護(hù)。

在網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法模式上，中國走上了一條與美國全然不同的道路。美國是互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)源地，因網(wǎng)絡(luò)傳播而產(chǎn)生的版權(quán)糾紛最早也最集中，對于網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)采取“隱含式”的立法模式與美國判例法所具有的極大彈性特點(diǎn)是相吻合的。①但是，我國對此問題采取“隱含式”的立法模式不甚可取。因?yàn)椴捎谩半[含式”的前提是原有版權(quán)法律制度中的某項(xiàng)權(quán)利經(jīng)過擴(kuò)張性解釋可以包含新出現(xiàn)的權(quán)利內(nèi)容，而從我國《著作權(quán)法》中規(guī)定的著作權(quán)人各項(xiàng)專有權(quán)來看，其中發(fā)行權(quán)、展覽權(quán)和廣播權(quán)與網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的關(guān)系更為密切，也最有可能通過擴(kuò)張性解釋將網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)納入其中，但從我國法律對這三項(xiàng)權(quán)利規(guī)定的內(nèi)涵和外延來看，它們都不可能隱含網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的傳播。此外，我國成文法的立法傳統(tǒng)就決定了我國的法官不可能像其美國同行那樣擁有充分的自由裁量權(quán)和自主解釋權(quán)，因此實(shí)踐中也不允許他們對傳統(tǒng)版權(quán)法律制度中的相關(guān)權(quán)利進(jìn)行擴(kuò)大解釋以隱含網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。于是，對于網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)我國最終采用了“新增式”的立法模式，從立法層面來說，這與我國一貫的法律傳統(tǒng)相契合;從司法層面來說，也有利于我國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)司法實(shí)踐的順利進(jìn)行。

其實(shí)從世界范圍看，對“網(wǎng)絡(luò)傳播”問題的解決目前除了“隱含式”和“新增式”的處理模式之外，還有一種是“重組式”，即對版權(quán)人的傳播權(quán)進(jìn)行重組，把除了復(fù)制發(fā)行權(quán)之外的其他傳播方式（包括網(wǎng)絡(luò)傳播在內(nèi)）統(tǒng)一為一種綜合的傳播權(quán)，澳大利亞即屬于這一類。但是我國之所以沒有采用“重組式”，也是有其深刻原因的。我國首次對“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”做出規(guī)定是在2001年修訂后的《著作權(quán)法》中，客觀來說，對原有法律的修訂一般情況下不會大幅改動權(quán)利設(shè)置，而只限于對原有權(quán)利設(shè)置進(jìn)行小范圍的補(bǔ)充和完善，當(dāng)然也更不可能創(chuàng)立一種嶄新的包含各種傳播方式的綜合傳播權(quán)。在這種情況下，既要維持原有版權(quán)法律中的傳播權(quán)設(shè)置，又要滿足數(shù)字環(huán)境下作品傳播現(xiàn)實(shí)的需要，增加一種新型的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)利就成了最佳的選擇。

美國網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法模式

美國對于“網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”這一問題的處理是典型的“隱含式”立法模式，其對原有的“公開表演權(quán)和展覽權(quán)”進(jìn)行了擴(kuò)大解釋，將作品的網(wǎng)絡(luò)傳播納入表演權(quán)和展覽權(quán)。美國《版權(quán)法》規(guī)定：“公開地表演或展覽一部作品是指：1.在任何向觀眾開放的地點(diǎn)，或者在多于一般家庭成員或社交朋友的相當(dāng)數(shù)量人群出現(xiàn)的地點(diǎn)，表演或展覽作品;2.將作品的表演或展覽，以任何設(shè)施或技術(shù)傳播傳達(dá)給第1款規(guī)定的地點(diǎn)或公眾，而不論能夠接受表演或展覽的公眾是在同一地點(diǎn)還是在不同地點(diǎn)，是在同一時(shí)間還是在不同的時(shí)間接收作品。”

美國公開表演權(quán)和展覽權(quán)的范圍非常廣，不僅包括直接的表演和展覽，還包括借助任何設(shè)施和技術(shù)實(shí)現(xiàn)的表演和展覽。不僅如此，從上面的規(guī)定中可以看到連廣播權(quán)也被包括在美國的“公開表演權(quán)和展覽權(quán)”之中，該權(quán)利在包括我國在內(nèi)的許多國家都是獨(dú)立的。可見，美國早期的版權(quán)立法就已具備了相當(dāng)?shù)陌菪院皖A(yù)見性，將未來技術(shù)的發(fā)展趨勢充分考慮在內(nèi)，“以任何設(shè)施或技術(shù)”，“不論……是在同一地點(diǎn)還是不同地點(diǎn)，是在同一時(shí)間還是不同時(shí)間接收作品”等表述具有很強(qiáng)的靈活性和適應(yīng)性，因此美國人認(rèn)為他們現(xiàn)有《版權(quán)法》中規(guī)定的公開表演權(quán)和展覽權(quán)能夠適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，無須再創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的向公眾傳播權(quán)就能夠較好應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)傳播對版權(quán)法的挑戰(zhàn)。這一點(diǎn)在《知識產(chǎn)權(quán)與國家信息基礎(chǔ)設(shè)施》白皮書中也得到了印證，該白皮書得出一個(gè)結(jié)論：在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，美國《版權(quán)法》不需要做大的修改，只需稍微做澄清和調(diào)整即可。盡管美國沒有針對網(wǎng)絡(luò)傳播創(chuàng)設(shè)新的權(quán)利，實(shí)踐中他們卻通過法院判例進(jìn)一步解釋和澄清了權(quán)利人傳播的范圍。

值得注意的是，盡管美國公開表演權(quán)和展覽權(quán)的范圍非常廣，但是錄音制品權(quán)利人在美國享有極其有限的表演權(quán)。美國《版權(quán)法》中沒有“鄰接權(quán)”制度，錄音制品的表演者和錄制者1971年之前得不到任何保護(hù)。之后在他們的強(qiáng)烈要求下美國于1971年頒布了《錄音制品法》，對錄音制品的版權(quán)進(jìn)行保護(hù)，遺憾的是由于力量強(qiáng)大的廣播工業(yè)的反對，錄音制品的表演權(quán)并未被包括在內(nèi)。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，由于沒有表演權(quán)，錄音制品的表演者和錄制者的利益遭受了巨大損失。白皮書建議，為了在新的傳播條件下保護(hù)錄音制品權(quán)利人的利益，應(yīng)賦予他們公開表演權(quán)。之后美國于1995年頒布了《錄音制品數(shù)字化表演權(quán)法》，錄音制品錄制者和表演者對錄音制品享有了部分表演權(quán)，范圍僅包括數(shù)字化用戶傳輸，其它如向用戶收費(fèi)的數(shù)字化傳輸、某些不面向用戶的交互性傳輸、現(xiàn)場表演和一般廣播都不在其范圍之內(nèi)。由于“隱含式”立法模式下美國只是對原有“公開表演權(quán)和展覽權(quán)”做了擴(kuò)大解釋以涵蓋網(wǎng)絡(luò)傳播，因此錄音制品權(quán)利人的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也是非常有限的。

結(jié) 語

美國法學(xué)家龐德曾說過：“一種法律制度的歷史在很大程度上乃是向他國法律制度借用材料以及將法律之外的材料加工以同化的歷史。”②客觀來說，對于網(wǎng)絡(luò)傳播環(huán)境下新型版權(quán)權(quán)能的變化和發(fā)展，美國的版權(quán)法律體現(xiàn)出了一定的先進(jìn)性，對其他各國相關(guān)制度的建立和完善都有一定的借鑒意義。但我們應(yīng)當(dāng)明確的是，法律是社會的產(chǎn)物，它的產(chǎn)生和發(fā)展需要有特定的社會環(huán)境和自然環(huán)境作為基礎(chǔ)。在不同的地域和法域之間，這些因素是不完全相同或是根本不同的，這就導(dǎo)致基于這些基礎(chǔ)的法律具有很強(qiáng)的地域性。因此，在網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)立法模式以及其他相關(guān)制度的選擇上，慎思之、明辨之是我們最好的選擇。

注釋：

篇（8）

關(guān)鍵詞：中國流行音樂；音樂傳播學(xué)；音樂產(chǎn)業(yè)；展望

ABSTRACT

The globalization of economy, internet, biology and information technologies have speeded up the music-culture communication among different countries in the world. And the popular music of the mainland is also developed rapidly as the reform and open-door policy have been carried out.

篇（9）

中圖分類號：TP311 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-3044(2011)15-3711-03

Opinion on Information Transmitter's Responsibilities in the View of Information Transfer Control

LI Zhe

(East China University of Political Science and Law, Shanghai 200042, China)

Abstract: Since Busheng VS. Baidu, the quarrels around network information communication right has been never ending. In one hand, the right holder, who admits “Red Flag Rule”, requires Network operations and service centers to bear the tortious liability. On the other hand, Network operation and service centers, believing “Safe Harbor Rule” to evade related responsibilities, emphasize non-realization of technology. These kinds of cases emerge in an endless stream, but there’s no dominant ideology. In this way, totally different judgments happened in different districts. Even the same judgment in two cases, the basis and reasons of the judges are really different.

Key words: information communicator; information transmitter; right to network dissemination of information; information control

從步升百度公司以來，圍繞“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”以及“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為”[1]研究和爭論一直沒有停歇。一方面權(quán)利請求人要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，承認(rèn)“紅旗原則”；另一方面，作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商大部分以 “避風(fēng)港原則”精神來規(guī)避自己的責(zé)任，強(qiáng)調(diào)技術(shù)不可實(shí)現(xiàn)性。

筆者認(rèn)為：從信息傳播的角度，即用信息傳遞的社會性角度來規(guī)制此領(lǐng)域的權(quán)利義務(wù)關(guān)系直接導(dǎo)致了這一局面，應(yīng)該在完善已有原則的基礎(chǔ)上，引入技術(shù)性角度，即以信息傳輸是否可控作為判斷傳輸人是否侵權(quán)的重要標(biāo)準(zhǔn)。

1 網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人

在我國立法體系中，尚未引入“傳輸人責(zé)任”的概念，“網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人”的概念并未確立，這主要是因?yàn)椤熬W(wǎng)絡(luò)傳輸”的定義更多涉及到技術(shù)原理，而掌控技術(shù)原理的通常是技術(shù)公司、研發(fā)機(jī)構(gòu)而不是立法人員，立法人員更多的是通過法理的角度制定條文加以規(guī)制。但是這種不能深入的法律條款，近年來，越來越多地受到挑戰(zhàn)。

最典型的步升訴百度案，當(dāng)時(shí)在法學(xué)界、法院司法界、律師事務(wù)界都引起了不小的爭論，各種觀點(diǎn)，莫衷一是。而比較微妙的是，百度公司咬死“避風(fēng)港”原則，以技術(shù)上不能實(shí)現(xiàn)為理由應(yīng)對訴訟。在今年百度文庫的爭議中，百度公司也同樣以技術(shù)上不可行，百度公司無法分析目標(biāo)文檔為理由搪塞。網(wǎng)絡(luò)上、傳統(tǒng)媒體上，各類專家學(xué)者各抒己見，反對者認(rèn)為百度的行為應(yīng)被視為“網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)”[2]行為，支持者更多的從產(chǎn)業(yè)發(fā)展的思路搖旗吶喊。造成這種現(xiàn)象的發(fā)生有兩個(gè)原因：

1) 行業(yè)壁壘。即我們通常所說的“隔行如隔山”現(xiàn)象，法律學(xué)者更多是憑借自己的理解，以及當(dāng)事人的陳述，依照法理或者行業(yè)發(fā)展的思路加以考量，表達(dá)自己的觀點(diǎn)。

2) 各當(dāng)事方技術(shù)解釋不對稱。即當(dāng)事方會按照有利于自己的方向解釋技術(shù)原理，一方面誤導(dǎo)視聽，另一方面有利于訴訟。

筆者主張將“網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人”定義為：網(wǎng)絡(luò)信息從特定信息源到目標(biāo)信息點(diǎn)的傳送過程中涉及的法律主體的總和。按照在信息傳輸各環(huán)節(jié)擔(dān)任的角色不同，具體分類為：

(1) 信息人與最終接收人

(2) 網(wǎng)絡(luò)設(shè)備服務(wù)提供商（如：中國電信）

(3) 域名或空間服務(wù)提供商（如：萬網(wǎng)）

(4) 互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)商（如：新浪網(wǎng)）

(5) 寄存服務(wù)提供商（如：126郵箱、115網(wǎng)盤）

(6) 平臺服務(wù)提供商（如：淘寶、支付寶）

(7) 搜索服務(wù)提供商（如：百度網(wǎng)頁搜索、谷歌網(wǎng)頁搜索）

(8) 鏈接服務(wù)提供商（如：hao123）

2 網(wǎng)絡(luò)信息傳輸類型化分析

傳輸人在傳輸過程中的功能不同，與信息的關(guān)系也不同，并且這個(gè)關(guān)系可以承接、可以轉(zhuǎn)化、可以幾個(gè)關(guān)系兼一身。

2.1 傳遞關(guān)系

傳遞關(guān)系，即在信息在互聯(lián)網(wǎng)上從一個(gè)節(jié)點(diǎn)到達(dá)另一個(gè)節(jié)點(diǎn)的過程中，傳輸人在此過程中僅僅提供基礎(chǔ)服務(wù)，沒有掌握也無法掌握基礎(chǔ)線路或通道中所傳輸?shù)男畔?nèi)容。比如一個(gè)電子郵件從發(fā)出一直到達(dá)接收人這個(gè)過程中，中國電信等基礎(chǔ)服務(wù)運(yùn)營商所擔(dān)任的角色。

2.2 寄存關(guān)系

寄存關(guān)系，即在信息在互聯(lián)網(wǎng)上從一個(gè)節(jié)點(diǎn)到達(dá)另一個(gè)節(jié)點(diǎn)的過程中，傳輸人在此過程中僅僅提供信息的短息或長期的存儲服務(wù)，并且這項(xiàng)服務(wù)通常是應(yīng)信息傳輸?shù)陌l(fā)起方或接收方要求或協(xié)議關(guān)系而建立的。比如一個(gè)電子郵件從發(fā)出一直到達(dá)接收人這個(gè)過程中，運(yùn)營126郵局的網(wǎng)易公司所擔(dān)任的角色。

2.3 協(xié)助關(guān)系

協(xié)助關(guān)系，即信息從互聯(lián)網(wǎng)的某一終端后，或者即時(shí)傳播，或者寄存到某一存儲節(jié)點(diǎn)后，因?yàn)樾畔鬏斎说膮f(xié)助使人將信息傳輸?shù)母焖佟⒏鼜V泛或者使信息獲取人可以獲取相關(guān)信息或者更容易獲取相關(guān)信息。比如，某學(xué)生為了書寫畢業(yè)論文通過百度文庫查詢各類書籍、論文、文章時(shí)，百度公司與此學(xué)生建立的就是協(xié)助關(guān)系。

2.4 傳播關(guān)系

傳播關(guān)系，即信息從源頭發(fā)出一直到最終的接受人這一過程中，傳輸人通過自己的存儲、計(jì)算、索引、指向、下載和顯示等功能服務(wù)，使得從源頭出來的信息可以更快速、更廣泛的信息需求人獲得。比如某一網(wǎng)名將自己的碩士篇論文作為自有文檔上傳到百度文庫服務(wù)器，百度公司通過分析網(wǎng)民上傳的文件，將文件本身的信息以及文件所載內(nèi)容信息存放到數(shù)據(jù)庫中；而更多的信息獲取人通過百度文庫數(shù)據(jù)庫本身的計(jì)算，可以更便捷的獲得這一論文文件。百度公司于信息人或接收人之間構(gòu)成的是傳播關(guān)系。

“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”本義覆蓋的法律關(guān)系僅為上述的“傳播關(guān)系”，而在我們法學(xué)界、司法實(shí)務(wù)界事實(shí)上擴(kuò)大適用范圍到“傳遞關(guān)系”、“寄存關(guān)系”和“協(xié)助關(guān)系”。理清信息傳遞過程中的傳遞關(guān)系，將有助于我們區(qū)別理解“信息網(wǎng)絡(luò)傳播人”與“網(wǎng)絡(luò)信息傳輸人”的覆蓋范圍。

3 以信息可控性的角度對典型傳輸人的歸責(zé)分析

進(jìn)入21世紀(jì)以來，隨著互聯(lián)網(wǎng)軟硬件的發(fā)展，以及硬件成本的不斷降低，傳輸人對數(shù)據(jù)流的即時(shí)分析和控制已逐漸變?yōu)榭赡堋Ｔ谝恍┏墒靷鬏敪h(huán)節(jié)，傳輸人通過技術(shù)手段或保護(hù)措施可非常方便地完成對信息產(chǎn)品的控制[3]。

下面分析一些典型的傳輸人環(huán)節(jié)，理清信息的傳輸線路圖，從而證明信息的可控性。

3.1 新浪等網(wǎng)站

1) 技術(shù)流程圖

如圖1所示。

2) 可控性分析

通過上圖所示，在“一般數(shù)據(jù)存儲的過程”示意圖中，我們可以知道信息的存儲在入庫之前傳輸人可以很明確的知道信息內(nèi)容（圖1中的 value1 value2 value3），并且在入庫的時(shí)候可以應(yīng)用約束機(jī)制（圖1中的check）,而入庫之后就當(dāng)然的可以進(jìn)行更細(xì)致的查詢或檢索操作。

3) 結(jié)論

ISP作為傳輸人可以幾乎不用考慮成本的實(shí)現(xiàn)對其所傳輸信息的分析、檢查、過濾和后置的內(nèi)容比對，對于實(shí)現(xiàn)信息的可控性沒有技術(shù)障礙。

3.2 谷歌等搜索引擎服務(wù)

1) 技術(shù)流程圖

如圖2所示。

2) 可控性分析

通過上面的技術(shù)流程圖，我們可以看出，作為搜索引擎他的工作流程可以分解為：網(wǎng)絡(luò)信息挖掘(圖2 A區(qū))、信息入庫分析（圖2 B區(qū)）、數(shù)據(jù)檢索（圖2 C區(qū)）。在信息挖掘階段可同過調(diào)度中心進(jìn)行第一層次的信息控制；當(dāng)信息入庫后，可以當(dāng)然的利用數(shù)據(jù)庫的本身特性，進(jìn)行更高效的信息分析和后置信息過濾操作，具有當(dāng)然的可控性特點(diǎn)；在信息檢索階段，信息傳輸人一方面可以對詞匯進(jìn)行過濾從而進(jìn)行請求控制，另一方面在計(jì)算過程中不進(jìn)可以依據(jù)自己的計(jì)算方案進(jìn)行約束檢查，更重要的是計(jì)算中心可以易如反掌的對返回結(jié)果進(jìn)行二次篩選控制。

3) 結(jié)論

諸如搜索引擎等檢索服務(wù)平臺，在引擎工作的各個(gè)環(huán)節(jié)都能進(jìn)行信息的控制。對于一些公司為了商業(yè)目的聲稱的“通過計(jì)算機(jī)人工智能[4]的形式工作而無法進(jìn)行有效控制”的搪塞，通過以上分析而已當(dāng)然的認(rèn)為，其聲明與事實(shí)不符。

3.3 金山網(wǎng)盤、百度文庫等文件寄存服務(wù)

隨著科技的發(fā)展，為了滿足互聯(lián)網(wǎng)用戶移動存儲大文件的需求，網(wǎng)絡(luò)文件寄存服務(wù)商不斷發(fā)展壯大。一方面給用戶帶了加大的便利，但同時(shí)也給知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、不良信息管理帶來了極大的沖擊。

1) 技術(shù)流程圖

如圖3所示。

對于圖3中“A”處的詳細(xì)技術(shù)流程圖4。

2) 可控性分析

通過以上對A處的詳細(xì)圖示我們可以看出，作為信息傳輸人的文件寄存服務(wù)商，對于計(jì)算機(jī)可識別文件具有完全的分析和管控能力，對于數(shù)據(jù)流文件可以獲得相當(dāng)多的基礎(chǔ)信息，足以可以進(jìn)行有效的基礎(chǔ)過濾和管控。

3) 結(jié)論

寄存服務(wù)商在完全有能力分析出寄存信息的同時(shí)，應(yīng)該在確保用戶隱私的同時(shí)，加重自己的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)注意義務(wù)以及不良信息的過濾義務(wù)。

3.4 優(yōu)酷等視頻網(wǎng)站

隨著網(wǎng)絡(luò)寬帶的不斷進(jìn)步，視頻的傳播速度越來越開，同時(shí)網(wǎng)民個(gè)性化的視頻傳播也是風(fēng)起云涌。視頻網(wǎng)站豐富了網(wǎng)絡(luò)的表現(xiàn)形式，讓網(wǎng)民更多、更個(gè)性的參與到網(wǎng)絡(luò)生活中。但是網(wǎng)站視頻不進(jìn)存儲個(gè)人上傳的自己錄制的視頻，還允許用戶上傳自己控制的視頻，這就極大的擴(kuò)大了視頻的范圍，包括電影、電視劇、有版權(quán)要求的小型視頻文件等。這就導(dǎo)致了越來越多的關(guān)于視頻版權(quán)的糾紛。

1) 技術(shù)流程圖

如圖5所示。

2) 可控性分析

通過圖5的技術(shù)流程圖，我們可以清晰的知道，在視頻上傳前，視頻網(wǎng)站已經(jīng)能夠通過視頻上傳提供的視頻文件格式、名稱、分類、關(guān)鍵詞、描述等信息；同時(shí)，我們知道即使對視頻文件本身，只要上傳用戶傳輸完畢，網(wǎng)站服務(wù)商就可以通過對應(yīng)的協(xié)議，讀取視頻本身內(nèi)置的更進(jìn)一步的的相關(guān)信息。因此通過關(guān)鍵詞和描述的信息過濾，以及后置的視頻文件的分析，優(yōu)酷等類似網(wǎng)站通過技術(shù)手段進(jìn)行監(jiān)管并不難。

3) 結(jié)論

通過視頻上傳前的信息獲取、獲取后對視頻文件的協(xié)議分析、已經(jīng)在轉(zhuǎn)碼過程中的人工監(jiān)管可以完美的對信息進(jìn)行分析和控制。這就說明了視頻傳輸人即視頻網(wǎng)站運(yùn)營人所主張的“無法通過技術(shù)手段進(jìn)行內(nèi)容過濾“的主張不成立。

4 結(jié)論

從信息傳輸?shù)募夹g(shù)角度可以更好理清問題的實(shí)質(zhì)，從技術(shù)平面的角度更全面的認(rèn)識技術(shù)流程，從而知道某些注意義務(wù)所對應(yīng)的行為在實(shí)際操作中是否具備可行性，進(jìn)而指導(dǎo)對某一問題的法律性質(zhì)判斷和法律責(zé)任的認(rèn)定。

總之，網(wǎng)絡(luò)信息在網(wǎng)絡(luò)傳遞環(huán)節(jié)是否具備可控性是確認(rèn)傳輸人是否需履行注意義務(wù)的基本判斷標(biāo)準(zhǔn)。通過分析各傳遞環(huán)節(jié)的注意責(zé)任可以很好的厘定網(wǎng)絡(luò)新詞傳輸人的具體責(zé)任。

參考文獻(xiàn)：

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[2] 屈茂輝,凌立志.網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為法[M].長沙:湖南大學(xué)出版社,2002:5.

篇（10）

鏈接又稱超文本鏈接（Hypertext linking），是指使用超文本制作語言編輯包含標(biāo)記指令的文本文件，在兩個(gè)不同的文檔或同一文檔的不同部分建立聯(lián)系，從而使訪問者可以通過一網(wǎng)址訪問不同網(wǎng)址的文件或通過一欄目訪問同一站點(diǎn)的其他欄目。深度鏈接作為一般鏈接的特殊形式，指的是繞開被鏈網(wǎng)站的首頁而直接鏈接到分頁的鏈接方式。當(dāng)用戶點(diǎn)擊鏈接標(biāo)志時(shí)，網(wǎng)頁會避開被鏈接網(wǎng)站的首頁而直接跳轉(zhuǎn)到具體的內(nèi)容頁，即分頁。通常，只要被鏈接的對象合法并且得到了權(quán)利人的許可，一般的鏈接并不會導(dǎo)致侵權(quán)，而本文暫不討論被鏈接的對象本身侵權(quán)的情形，因?yàn)槿绻绘溄拥膶ο蟊旧砭褪乔謾?quán)的，侵權(quán)就是顯而易見的。 

因此，在被鏈接對象不侵權(quán)的大前提下，為什么要將鏈接的特殊形式——深度鏈接來單獨(dú)討論呢？主要是基于以下原因：其一，深度鏈接容易導(dǎo)致廣大用戶對被鏈接網(wǎng)站的誤認(rèn)和混淆，通常用戶往往還會以為自己還停留在原網(wǎng)頁上，而不會意識到自己已經(jīng)進(jìn)入了新的網(wǎng)站的分頁，這樣被鏈接網(wǎng)站的影響力和收益就會大大降低；其二，由于深度鏈接是直接鏈接到被鏈網(wǎng)站的分頁，這也會降低被鏈接網(wǎng)站的訪問率，因?yàn)槠涫∪チ诉M(jìn)入被鏈接網(wǎng)站主頁的這一步；其三，被鏈接網(wǎng)站的主頁通常會投擲有大量的廣告，而深度鏈接免去了訪問主頁這一步，這也會嚴(yán)重影響被鏈網(wǎng)站的廣告效果。近年來在全球范圍內(nèi)由深度鏈接引起的訴訟越來越多，從1996年發(fā)生在蘇格蘭的Shetland Times V.Wills的深度鏈接第一案到我國今日頭條的侵權(quán)糾紛，司法實(shí)踐中對深度鏈接的侵權(quán)問題的討論從未停止。 

基于此，深度鏈接這一鏈接形式是值得拿出來單獨(dú)討論的，并且在司法實(shí)踐中關(guān)于深度鏈接既有著作權(quán)法上的侵權(quán)問題又有反不正當(dāng)競爭法上的問題，本文僅討論著作權(quán)法中的關(guān)于深度鏈接的侵權(quán)問題。 

2 深度鏈接涉及的著作權(quán)問題 

深度鏈接涉及到知識產(chǎn)權(quán)法中的著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其中包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和改編權(quán)等。對于深度鏈接是否侵犯了被鏈接網(wǎng)站的復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)和改編權(quán)，學(xué)界沒有太大爭議，基本認(rèn)為深度鏈接沒有侵犯這幾類權(quán)利，但對于深度鏈接是否侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，學(xué)界有較大爭議，下面對其進(jìn)行具體分析：目前我國司法界和學(xué)術(shù)界對涉及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的訴訟經(jīng)常會有較大爭議，根本原因就在于對“網(wǎng)絡(luò)傳播行為”的認(rèn)識尚有模糊之處。 

要正確認(rèn)定深度鏈接是否侵權(quán)，首先要有對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)控制的網(wǎng)絡(luò)傳播行為有清楚的界定。我國《著作權(quán)法》第10條1款第12項(xiàng)規(guī)定：“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。”這一規(guī)定也是借鑒了1996年的《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》中的關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的界定。遺憾的是我國法律法規(guī)中并沒有對網(wǎng)絡(luò)傳播行為做出具體規(guī)定，本人認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)傳播行為的核心在于提供作品，使作品處于可被公眾獲得的狀態(tài)，提供作品又具體指將文件上傳至或以其他方式置于向公眾開放的聯(lián)網(wǎng)服務(wù)器或計(jì)算機(jī)中。“其他任何沒有將文件上傳至或者以其他方式置于向公眾開放的聯(lián)網(wǎng)服務(wù)器或計(jì)算機(jī)中的行為都不構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)傳播行為。”而深度鏈接只是鏈接到了被鏈接網(wǎng)站的分頁，沒有實(shí)質(zhì)地將文件上傳或以其他方式置于開放的聯(lián)網(wǎng)服務(wù)器，真正的上傳文件者不是實(shí)施深度鏈接的人，而是被鏈接網(wǎng)站作品的原始上傳人。只有這個(gè)原始上傳人才使作品處于公眾可獲得的狀態(tài)，深度鏈接充其量只能說加劇了公眾獲得的范圍。基于此，深度鏈接不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。 

提供鏈接不屬于網(wǎng)絡(luò)傳播行為在國際上也得到了廣泛的認(rèn)可。世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）對于《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）第八條有項(xiàng)議定聲明：“僅僅是為促成或進(jìn)行傳播提供實(shí)務(wù)設(shè)備或設(shè)備的，不致構(gòu)成本條約或《伯爾尼條約》意義下的傳播。”深度鏈接盡管擴(kuò)大了作品的傳播范圍，但其不屬于上傳作品的行為，因此就不能認(rèn)定為網(wǎng)絡(luò)傳播行為，也就沒有直接侵犯被鏈網(wǎng)站的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。 

3 深度鏈接在我國的司法實(shí)踐 

從2000年以來，我國的司法制度論文中也發(fā)生了一些有關(guān)深度鏈接的侵權(quán)糾紛，本人收集了一些2004年之后有較大影響力的關(guān)于深度鏈接的案件（都為中國境內(nèi)案件），如表1所示： 

表1 

原告和被告 訴訟時(shí)間 裁決結(jié)果 

香港正東唱片有限公司V世紀(jì)悅博公司 2004年12月 侵權(quán)和經(jīng)濟(jì)賠償 

上海步升V百度 2006年5月 一審裁定侵權(quán)，二審雙方同意調(diào)解 

北京三面向公司V涪陵區(qū)圖書館 2007年4月 一審不支持原告訴訟請求，二審認(rèn)為一審事實(shí)清楚，但適用法律錯(cuò)誤，依法改判 

十一大唱片公司V雅虎 2007年4月 侵權(quán)和經(jīng)濟(jì)賠償 

上海優(yōu)度寬帶科技有限公司V深圳迅雷網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司2008年2月 侵權(quán)和經(jīng)濟(jì)賠償 

泛亞V百度 2008年 侵權(quán)和經(jīng)濟(jì)賠償 

北京舜元坤公司V中國電信舟山分公司 2009年 侵權(quán)和經(jīng)濟(jì)賠償

北京慈文影視制作有限公司V中國電信集團(tuán)湖南省電信公司株洲市分公司 2009年 認(rèn)定侵權(quán) 

上海激動網(wǎng)絡(luò)V武漢網(wǎng)絡(luò)電視 2011年12月 駁回原告訴訟請求 

搜狐公司V北京字節(jié)跳動科技有限公司（“今日頭條”） 2014年6月 調(diào)解結(jié)案 

這些案件都是關(guān)于深度鏈接侵犯版權(quán)的問題，從這些案例來看，原告與被告的爭議和法院判決的焦點(diǎn)主要集中在以下三個(gè)問題： 

3.1 服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)與用戶感知標(biāo)準(zhǔn) 

前面已經(jīng)論述了深度鏈接不屬于我國《著作權(quán)法》規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)傳播行為，沒有直接侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。事實(shí)上，在判斷深度鏈接是否為網(wǎng)絡(luò)傳播行為時(shí)，在司法實(shí)踐中存在服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)和用戶感知標(biāo)準(zhǔn)之爭，但法院在判例中多選擇服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)。 

服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)通常應(yīng)是以傳播的作品、表演、錄音錄像制品是否由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者上傳或以其他方式置于向公眾開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上為標(biāo)準(zhǔn)，而用戶感知標(biāo)準(zhǔn)則是為提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所提供服務(wù)的形式使用戶誤認(rèn)為系其提供作品。法院在實(shí)際審判中不會完全摒棄用戶感知標(biāo)準(zhǔn)，也會借鑒用戶感知標(biāo)準(zhǔn)，借助信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的司法解釋中關(guān)于舉證責(zé)任的分配來判斷提供者是誰。依據(jù)服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)，深度鏈接是沒有將文件復(fù)制或上傳到服務(wù)器中的，只是提供了到被鏈網(wǎng)站分頁的鏈接，“設(shè)鏈”與“上傳”文件是有本質(zhì)區(qū)別的行為，因此深度鏈接通常不會認(rèn)定為直接侵權(quán)，而在損害賠償上會基于是否造成用戶的誤認(rèn)或不良影響的大小來確定賠償數(shù)額。 

服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)也得到了國際的認(rèn)可，例如在“Perfect10 V.Google”案中，美國第九巡回法院判決指出應(yīng)依據(jù)“服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)”（server test）來認(rèn)定直接侵權(quán)，而鏈接并沒有將文件上傳至服務(wù)器中，就不能認(rèn)定為直接侵權(quán)，只能是間接侵權(quán)。用戶感知標(biāo)準(zhǔn)僅僅依靠用戶的主觀感受來判斷是否侵權(quán)，主觀性太強(qiáng)，而且明顯忽視了互聯(lián)網(wǎng)整合資源、聚合資源的特征，因此不能為法院所接受。澳大利亞高等法院的判決也有類似規(guī)定，服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)作為直接侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)已被國際 

認(rèn)可。 

3.2 直接侵權(quán)與幫助侵權(quán)的區(qū)分 

“直接侵權(quán)”與“幫助侵權(quán)”這類術(shù)語盡管沒出現(xiàn)在我國著作權(quán)法的規(guī)定中，但卻在理論界和司法實(shí)踐中得到了認(rèn)可。幫助侵權(quán)屬于間接侵權(quán)，是指行為雖然沒有構(gòu)成對他人專利權(quán)的侵犯，但是卻教唆或引誘第三人侵權(quán)，從而在事實(shí)上幫助了侵權(quán)或者共同參與了侵權(quán)。幫助侵權(quán)的成立必須有幫助者的主觀上的故意或者過失，這與直接侵權(quán)中的無過錯(cuò)責(zé)任不同。知識產(chǎn)權(quán)的基本理論認(rèn)為，著作權(quán)間接侵權(quán)的行為并沒有侵犯《著作權(quán)法》和《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中關(guān)于著作權(quán)和領(lǐng)接權(quán)的權(quán)能，而是該行為構(gòu)成了幫助、引誘、教唆直接侵權(quán)人的行為，應(yīng)該承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。 

我國《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十三條做出如下規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。”這條規(guī)定也間接地肯定了深度鏈接不屬于直接侵權(quán)行為，而屬于間接侵權(quán)行為，具體說來，是屬于間接侵權(quán)中的幫助侵權(quán)行為。 

3.3 “明知”或“應(yīng)知”的判斷 

設(shè)鏈方對被鏈作品的侵權(quán)是否明知或應(yīng)知也是在司法審判實(shí)踐中的一個(gè)重要考量因素。對“應(yīng)知”的判斷概括說來應(yīng)當(dāng)適用“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”，紅旗標(biāo)準(zhǔn)是指當(dāng)他人實(shí)施侵權(quán)行為的事實(shí)像一面鮮艷的紅旗在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者面前公然地飄揚(yáng)時(shí)，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對侵權(quán)事實(shí)視而不見，那么同樣能夠認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)知曉侵權(quán)行為的存在。最高人民法院2012年公布的《關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條、第十條做出了具體說明，包括“傳播的作品、表演、錄音錄像制品的類型、知名度及侵權(quán)信息的明顯程度；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否主動對作品、表演、錄音錄像制品進(jìn)行了選擇、編輯、修改、推薦等；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否積極采取了預(yù)防侵權(quán)的合理措施”等。比如對于一些即將上映或正在上映的熱門影片，一些網(wǎng)站上可能會出現(xiàn)槍版影片的深度鏈接，這些設(shè)鏈網(wǎng)站顯然侵犯了這些影視作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，這時(shí)就可以依據(jù)“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”來判斷設(shè)鏈網(wǎng)站的侵權(quán)行為。第十條“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時(shí)，對熱播影視作品等以設(shè)置榜單、目錄、索引、描述性段落、內(nèi)容簡介等方式進(jìn)行推薦，且公眾可以在其網(wǎng)頁上直接以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，人民法院可以認(rèn)定其應(yīng)知網(wǎng)絡(luò)用戶侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，十一大唱片公司訴雅虎案的判決就體現(xiàn)了第十條的內(nèi)容，原告將被告設(shè)置鏈接構(gòu)成幫助侵權(quán)作為訴因而贏得了審判，被告恰好就是為其鏈接的內(nèi)容設(shè)置榜單進(jìn)行推薦而且公眾可以直接在其網(wǎng)頁下載，所以該案法院判決原告獲勝。 

對于“明知”的判斷，國內(nèi)學(xué)者王遷總結(jié)了“無通知?jiǎng)t無明知，無明知?jiǎng)t無責(zé)任”的原則，對明知的判斷主要看是否收到了權(quán)利人的通知，因?yàn)樵趯?shí)踐中，設(shè)鏈方通常不會主動承認(rèn)自己明知被鏈接的內(nèi)容侵權(quán)，明知是一種主觀心理狀態(tài)，只能通過外部行為來判定，而這種外部行為就是通知后的行為。因此，沒有權(quán)利人的通知，就無法判斷設(shè)鏈方的明知的主觀狀態(tài)，權(quán)利人向設(shè)鏈方發(fā)出通知就成為證明設(shè)鏈者“明知”的唯一途徑。 

在司法審判實(shí)踐中，判斷設(shè)鏈方“應(yīng)知”的主觀心理狀態(tài)可以直接適用“紅旗標(biāo)準(zhǔn)”，判斷設(shè)鏈方“明知”的主觀狀態(tài)可以適用“無通知?jiǎng)t無明知，無明知?jiǎng)t無責(zé)任”的原則。 

4 合理使用的抗辯 

著作權(quán)法中關(guān)于著作權(quán)侵權(quán)的抗辯主要有合理使用、法定許可、強(qiáng)制許可、著作權(quán)失效等，而關(guān)于深度鏈接這種形式，討論較多的抗辯事由則是合理使用。美國最高法院在Camphell訴Acuff-Rose Music案中就曾指出版權(quán)保護(hù)中設(shè)立合理使用制度的最初目的就是促進(jìn)科學(xué)進(jìn)步及有益文化藝術(shù)的傳播。美國版權(quán)法第107條也明確規(guī)定：“出于批評、評論、新聞報(bào)道、學(xué)術(shù)研究的目的而合理使用受版權(quán)保護(hù)的作品不構(gòu)成侵犯版權(quán)。”深度鏈接作為網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的一種行為，也應(yīng)該受到合理使用這類抗辯的約束。當(dāng)設(shè)鏈網(wǎng)站設(shè)置鏈接的目的純粹是為了自己的個(gè)人教育，或在線教育，或設(shè)立公共圖書館，就可以以合理使用作為抗辯事由。判斷合理使用時(shí)應(yīng)該考慮的因素包括該使用的目的是營利性的還是非營利性的、受版權(quán)保護(hù)作品的性質(zhì)、該使用對受版權(quán)保護(hù)的作品的潛在市場或價(jià)值的影響等。 

5 結(jié)語 

信息化時(shí)代著作權(quán)侵權(quán)判定越來越復(fù)雜，以深度鏈接為例，我國的司法審判實(shí)踐對于深度鏈接案件的處理從直接侵權(quán)到間接侵權(quán)不斷改進(jìn)，最后依據(jù)服務(wù)器標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定深度鏈接不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，不是對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵犯，而是間接侵權(quán)中的幫助侵權(quán)，這無疑是司法審判實(shí)踐的進(jìn)步。至于間接侵權(quán)這一概念能否適當(dāng)?shù)匾氲轿覈牧⒎ㄖ锌赡苓€有一段較長的路要走。除了深度鏈接問題，還有APP客戶端內(nèi)容聚合、加框鏈接等網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)新問題值得探討，在著作權(quán)法的語義體系內(nèi)解決互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)問題對廣大法律工作者來說既是機(jī)遇，又是挑戰(zhàn)。 

參考文獻(xiàn) 

篇（11）

一

音樂的傳播既是音樂得以產(chǎn)生和生存的原動力，也是推動音樂藝術(shù)不斷發(fā)展的重要因素。隨著國際互聯(lián)網(wǎng)和多媒體技術(shù)的廣泛運(yùn)用，音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播已成為當(dāng)下音樂藝術(shù)傳播的全新手段。與傳統(tǒng)媒介相比，網(wǎng)絡(luò)傳播具有海量信息和高速傳播、綜合性傳播手段、整合傳播模式、多元化傳播者以及跨國傳播等重要特征，并已滲透到人類生活的諸多方面，形成了新的傳播模式和文化理念。作為網(wǎng)絡(luò)傳播子系統(tǒng)的音樂網(wǎng)絡(luò)傳播，在傳播實(shí)踐中除了傳播音樂作品外，還傳播音樂的創(chuàng)作、演奏、制作技術(shù)，傳播各種音樂新聞、音樂學(xué)術(shù)論文、音樂思想,以及提供各類音樂軟件的共享等。這種音樂的傳播方式，把每一個(gè)人所面對的計(jì)算機(jī)世界，變成了一個(gè)音樂的虛擬大社區(qū)。

音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播，既具有上述傳播共性，也具有自身的個(gè)性和特點(diǎn)，即：“即時(shí)性、反復(fù)性、時(shí)差性、主動性、交流性、自由性”（曾遂今語）。此外，我們認(rèn)為，基于網(wǎng)絡(luò)傳播的強(qiáng)大效應(yīng)，以及復(fù)制技術(shù)的廣泛運(yùn)用，導(dǎo)致“文化的生產(chǎn)被驅(qū)回到一種精神空間之內(nèi)，但這種空間不再是舊的單個(gè)主體的空間，而是某種被降低了的集體的‘客觀精神’的空間”（弗·杰姆遜《后現(xiàn)代主義，或后期資本主義的文化邏輯》）。又如阿多諾所批判的“標(biāo)準(zhǔn)化和偽個(gè)性化”，藝術(shù)的審美深度、個(gè)性價(jià)值、歷史感等“經(jīng)典”標(biāo)準(zhǔn)逐漸“削平”，大眾娛樂功能和商品消費(fèi)功能得到大大加強(qiáng)。再者，由于傳播技術(shù)、使用環(huán)境、欣賞心理等因素的存在，使得音樂網(wǎng)絡(luò)傳播只能以在線獲取(pull)為主，而非在線欣賞(take)，如曾遂今所講的只不過是“音樂復(fù)制的自來水效應(yīng)”罷了。由此必然帶給人們音樂審美觀、價(jià)值觀的變化，并最終使得整個(gè)音樂藝術(shù)范式發(fā)生革命性的變革，給當(dāng)代和未來人類的音樂生活帶來深遠(yuǎn)的影響。

二

如上文所述，音樂的網(wǎng)絡(luò)傳播將給音樂藝術(shù)的創(chuàng)作、表演、接受等帶來深刻的變化，促進(jìn)當(dāng)代音樂藝術(shù)的發(fā)展和范式轉(zhuǎn)換。對音樂藝術(shù)創(chuàng)作觀念而言，其影響和變化具體表現(xiàn)為：

首先，創(chuàng)作觀念的豐富性、前瞻性。網(wǎng)絡(luò)傳播的海量信息和高速傳播，資料、信息獲取的廣泛性和即時(shí)性，導(dǎo)致了音樂創(chuàng)作觀念的豐富和前瞻性。互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為人們構(gòu)筑了一個(gè)豐富多彩的“虛擬現(xiàn)實(shí)”世界和信息寶庫，使得藝術(shù)創(chuàng)作可以坐享科技進(jìn)步帶來的各種便利，迅速獲得當(dāng)今世界不同風(fēng)格、各種類型的藝術(shù)信息和音樂作品。可以說，當(dāng)今藝術(shù)創(chuàng)作者的視界比以往任何時(shí)代都要開闊和廣博。反過來，一部音樂藝術(shù)作品只要問世，就有可能隨著網(wǎng)絡(luò)和其他數(shù)字多媒體傳遍世界的任一角落，藝術(shù)創(chuàng)作者可以很快聽到、看到受眾的評價(jià)，與他們展開雙向的交流和藝術(shù)觀念的碰撞。與不同地域、不同專業(yè)、不同目的的人們的交流和互動，將極大促進(jìn)創(chuàng)作觀念的豐富性和前瞻性。但不容忽視的是，這種交流帶來的藝術(shù)創(chuàng)作的觀念和創(chuàng)作意識的趨同，對藝術(shù)創(chuàng)作也會產(chǎn)生一定的負(fù)面作用。

其次，創(chuàng)作觀念的個(gè)性化、技術(shù)化。網(wǎng)絡(luò)是一個(gè)自由空間，網(wǎng)絡(luò)的創(chuàng)作和傳播具有極大的自由度，每一個(gè)創(chuàng)作者都可以盡情釋放自己的藝術(shù)激情，隨心所欲地進(jìn)行藝術(shù)語言的探索和創(chuàng)造并直接進(jìn)行自由的傳播。過去傳播中的人為導(dǎo)向、人為干擾基本消失了，創(chuàng)作者也不必考慮為了博得某些組織、評委的肯定和愛好，其個(gè)性化創(chuàng)作思想、創(chuàng)作觀念得到極大解放，將會創(chuàng)作產(chǎn)生大量不同特色、獨(dú)具一格的網(wǎng)絡(luò)原創(chuàng)音樂作品。另外，在音樂網(wǎng)絡(luò)傳播中，技術(shù)對音樂創(chuàng)作的重要性越來越突出，許多以前難以實(shí)現(xiàn)的個(gè)性化藝術(shù)構(gòu)思和設(shè)想，通過網(wǎng)絡(luò)及數(shù)字多媒體技術(shù)與電子音樂制作技術(shù)的協(xié)同配合，現(xiàn)在已經(jīng)可以做得干凈利落、無懈可擊了。如利用計(jì)算機(jī)動畫制作、音樂制作、音頻處理的技術(shù)優(yōu)勢，創(chuàng)作出現(xiàn)了大量的flash音樂文件，把音樂創(chuàng)作推向了一個(gè)新的階段。但同時(shí)，技術(shù)的進(jìn)步和使用也加深了人們對技術(shù)的依賴性。

再次，創(chuàng)作觀念的生活化、娛樂化。作為大眾傳播的強(qiáng)勢媒介，網(wǎng)絡(luò)傳播在引導(dǎo)大眾的藝術(shù)接受、消費(fèi)過程中，促進(jìn)了藝術(shù)與大眾之間的相互親近，藝術(shù)不再是少部分人的精神領(lǐng)地，而成為當(dāng)代大眾可以共享的日常生活對象。這種藝術(shù)與大眾日常生活的廣泛對話，直接促使音樂創(chuàng)作走向生活化、娛樂化。比如《東北人都是活雷鋒》《特務(wù)小強(qiáng)》《芙蓉姐姐》《老鼠愛大米》《兩只蝴蝶》等網(wǎng)絡(luò)歌曲，多數(shù)作品以通俗易唱的生活化曲調(diào)和趣味幽默、娛樂搞笑的歌詞為主（歌曲常被稱為“口水歌”；歌詞如“翠花，上酸菜”以及“我愛你，就像老鼠愛大米”等），表達(dá)的是小人物的日常生活和普通人的自娛自樂，展現(xiàn)的是藝術(shù)的消費(fèi)功能和大眾娛樂功能。從宏大敘事到日常生活、從心靈審美到感官消費(fèi)，音樂藝術(shù)的創(chuàng)作觀念正在發(fā)生根本性的變化。

最后，創(chuàng)作觀念以大眾（受眾）為本。“當(dāng)代藝術(shù)不僅僅要求觀眾證明自己，而是要激發(fā)觀眾，并且比以往任何時(shí)候都需要觀眾的支持”，“今天的作品并不需要成為絕對權(quán)威或受人頂禮膜拜，它們把觀眾作為朋友”（杜夫海納《當(dāng)代藝術(shù)科學(xué)主潮》）。在網(wǎng)絡(luò)傳播和網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)中也是如此。雪村、香香、龐龍、楊臣剛等歌手及其演唱的歌曲一夜走紅，無不是網(wǎng)絡(luò)大眾的點(diǎn)擊和支持所賜。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)傳播非常強(qiáng)調(diào)受眾的主觀能動性、參與性，強(qiáng)調(diào)溝通。這種傳播過程的交互性和大眾評價(jià)的巨大威力，使得創(chuàng)作者（藝術(shù)家）為了贏得更多的支持率（點(diǎn)擊率），將會盡可能地從大眾的層面出發(fā)，以大眾的審美標(biāo)準(zhǔn)為本，創(chuàng)作更多適合大眾藝術(shù)情趣的作品，即所謂的“民間性情之響”。從這個(gè)意義上說，以大眾（受眾）為本的創(chuàng)作觀念，與接受美學(xué)的基本立場、觀點(diǎn)相一致，延續(xù)了文藝?yán)碚搹摹白骷覄?chuàng)作——作品文本——讀者接受”的歷史演進(jìn)，也進(jìn)一步提升了網(wǎng)絡(luò)傳播的文化價(jià)值和歷史意義。

結(jié)語

筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)傳播為音樂創(chuàng)作觀念帶來的變化具有普遍的意義。這種從經(jīng)典到通俗、從審美到娛樂、從精英到大眾的變化，已逐漸成為當(dāng)代音樂藝術(shù)的基本范式。為此，我們有必要在理論上重新審視，在實(shí)踐上作出更為有效的探索。