基建投資論文大全11篇

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篇（1）

2項(xiàng)目實(shí)施階段監(jiān)理日記的內(nèi)容

監(jiān)理日記是項(xiàng)目實(shí)施階段的日常工作，多年來據(jù)我看到的和所了解的情況，大多數(shù)項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)對監(jiān)理日記的書寫非常不認(rèn)真、不及時(shí)，監(jiān)理日記的編寫非常不規(guī)范、不詳細(xì)，滯后于工作的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，日記內(nèi)容不連續(xù)，造成記錄的丟失。體現(xiàn)不出來監(jiān)理工作的詳細(xì)情況，不能通過監(jiān)理日記反映出監(jiān)理工作重點(diǎn)及內(nèi)容。特別是日后在形成檔案階段去補(bǔ)寫日記，極易造成檔案的不真實(shí)，經(jīng)常與施工檔案內(nèi)容以及時(shí)間出現(xiàn)偏差現(xiàn)象。因此對項(xiàng)目施工階段監(jiān)理日記書寫要提高認(rèn)識(shí)，主要應(yīng)包括以下內(nèi)容；1）氣象情況；2）主要施工項(xiàng)目進(jìn)度情況；3）當(dāng)日材料進(jìn)場情況及使用情況；4）主要分部分項(xiàng)工程質(zhì)量情況；5）存在主要問題及處理措施；6）其他記事內(nèi)容。

3監(jiān)理日記的編寫方法

3.1氣象情況

主要通過日記對天氣情況的統(tǒng)計(jì)和記載，真實(shí)地反映出項(xiàng)目實(shí)施階段天氣變化，以及由于氣象變化在實(shí)施技術(shù)上、組織上、進(jìn)度控制上采取哪些措施進(jìn)行應(yīng)對。

3.2進(jìn)度情況

要詳細(xì)的記載已審批過的施工組織設(shè)計(jì)中進(jìn)度計(jì)劃，由于天氣、人員、機(jī)械設(shè)備、材料供應(yīng)、施工組織、設(shè)計(jì)更改等因素的影響，如造成計(jì)劃進(jìn)度拖延的情況下，項(xiàng)目監(jiān)理機(jī)構(gòu)采取哪些技術(shù)措施和協(xié)調(diào)手段，來實(shí)現(xiàn)進(jìn)度按照原計(jì)劃得以實(shí)現(xiàn)。

3.3材料進(jìn)場情況及使用情況

根據(jù)項(xiàng)目進(jìn)行，及時(shí)了解材料供應(yīng)商的信息，核查進(jìn)場材料、設(shè)備、構(gòu)配件的原始憑證、檢測報(bào)告等質(zhì)量證明文件及其質(zhì)量情況，并對特種材料生產(chǎn)資質(zhì)進(jìn)行審查。根據(jù)實(shí)際情況對進(jìn)場材料、設(shè)備、構(gòu)配件進(jìn)行檢驗(yàn)，合格時(shí)予以簽認(rèn)；需復(fù)試的材料，根據(jù)取樣方法進(jìn)行取樣復(fù)試，以上工作均應(yīng)及時(shí)填寫驗(yàn)單，并在日記中做好記錄。

3.4主要分部分項(xiàng)工程質(zhì)量情況

主要分部分項(xiàng)工程驗(yàn)收及隱蔽工程驗(yàn)收；對承包單位施工過程中出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷下發(fā)《監(jiān)理工程師通知單》，要求承包單位整改，并檢查整改結(jié)果。對不合格的工序及隱蔽工程拒絕簽認(rèn)，在巡視和旁站等監(jiān)理工作中，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)指出并有權(quán)要求承包單位整改。以上內(nèi)容除了根據(jù)“規(guī)范”要求需要填寫檔案表格外，非常重要的一點(diǎn)是在日記中作好詳細(xì)記錄。

3.5存在主要問題及處理措施

這里主要包括進(jìn)度情況，原材料進(jìn)場情況，質(zhì)量情況，投資情況，安全情況等。在實(shí)施階段發(fā)現(xiàn)的各種問題以及處理方法，如：進(jìn)場材料不合格、材料復(fù)試結(jié)果不合格、供應(yīng)不及時(shí)已影響到施工進(jìn)度；巡視或旁站中發(fā)現(xiàn)不按法律、法規(guī)、規(guī)范、規(guī)程及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工的；未按圖紙施工，存在質(zhì)量通病隱患情況；資金不到位影響下一步工作開展；安全及文明施工存在問題的等。通過技術(shù)手段及管理方法及時(shí)填寫通知單，形成監(jiān)理檔案記錄并在監(jiān)理日記中做好記錄，以防止工程竣工驗(yàn)收時(shí)施工檔案丟項(xiàng)及喪失真實(shí)性。

3.6其他記事內(nèi)容

主要是記錄項(xiàng)目實(shí)施過程中合同管理、信息管理、組織協(xié)調(diào)及建設(shè)單位與監(jiān)理單位間的往來文件記錄，同施工單位在管理上往來的記錄，并將所有往來文件和施工記錄的編號(hào)寫在日記中，通過各項(xiàng)記錄以保證項(xiàng)目在建設(shè)過程中所形成的檔案。在日期上和工作順序的真實(shí)準(zhǔn)確性，便于日后各項(xiàng)檔案編制整理，防止過程文件丟失，為檔案查找及各項(xiàng)驗(yàn)收時(shí)提供依據(jù)。

4監(jiān)理日記在檔案管理和驗(yàn)收中的重要性

多年來在經(jīng)過技改管理工作和監(jiān)理工作經(jīng)驗(yàn)，以及協(xié)助國家投資大型技改項(xiàng)目的國家檔案驗(yàn)收，筆者深感監(jiān)理日記在項(xiàng)目實(shí)施階段的檔案管理中起著重要的作用，尤其是對大型技改建設(shè)項(xiàng)目而言，因工程量復(fù)雜、內(nèi)容多、涉及面廣，所形成檔案資料數(shù)量相當(dāng)大，監(jiān)理日記是項(xiàng)目實(shí)施階段全過程的真實(shí)記錄。在項(xiàng)目竣工后國家檔案驗(yàn)收時(shí)，監(jiān)理日記起著重要作用，也是檔案驗(yàn)收的一條主線。因?yàn)樵跈n案驗(yàn)收時(shí)，監(jiān)理日記具有以下特性，對檔案驗(yàn)收有著非常大的幫助：1）監(jiān)理日記具有及時(shí)性、準(zhǔn)確性、真實(shí)性；2）在項(xiàng)目驗(yàn)收時(shí)可以通過監(jiān)理日記了解項(xiàng)目建設(shè)全過程的真實(shí)情況；3）監(jiān)理日記記錄的全面就能通過它來反映出施工記錄和檔案的真實(shí)程度；4）能體現(xiàn)項(xiàng)目實(shí)施階段施工檔案的全面性、真實(shí)性和時(shí)效性；5）監(jiān)理日記記錄的全面就能避免“歸檔文件收集不全”的問題；6）監(jiān)理工作與監(jiān)理日記要保持同步，就能有效的防止施工檔案工作滯后于工程實(shí)體工作現(xiàn)象的發(fā)生。

5監(jiān)理日記在財(cái)務(wù)審計(jì)中的作用

國家對項(xiàng)目進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)時(shí)，通過監(jiān)理檔案和監(jiān)理日記的記錄，全面展現(xiàn)出項(xiàng)目資金的使用情況，以及設(shè)計(jì)變更現(xiàn)場簽證等相關(guān)費(fèi)用支出，這些是財(cái)務(wù)檢查審計(jì)的重點(diǎn)。在施工階段對工程造價(jià)的控制主要是在施工過程中的設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證的控制，它不僅關(guān)系到施工進(jìn)度和工程質(zhì)量，對項(xiàng)目工程造價(jià)的控制有著直接的關(guān)系。由于設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證而調(diào)整的工程造價(jià)占整個(gè)單位工程竣工結(jié)算的比例非常大，尤其在國家投資技改項(xiàng)目工程中所占比例更大，同時(shí)又因?yàn)樵O(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證發(fā)生在施工過程，牽涉內(nèi)容廣，構(gòu)成原因復(fù)雜，難以確定造價(jià)等因素。設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證的管理是施工階段控制工程造價(jià)的重要工作。這就要求監(jiān)理工程師在投資控制管理中，詳細(xì)記錄好資金的撥付使用及設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場簽證。為國家對項(xiàng)目驗(yàn)收時(shí)通過監(jiān)理檔案、監(jiān)理日記了解更多內(nèi)容。

篇（2）

從國際法角度看，美國雙邊投資條約范本并沒有法律效力。其制定目的是設(shè)定一個(gè)指導(dǎo)美國談判的框架，一旦美國決定與某個(gè)國家談判雙邊投資條約，那么談判將在該范本的基礎(chǔ)上進(jìn)行。由于美國在政治、經(jīng)濟(jì)等各領(lǐng)域的優(yōu)勢地位，其談判對手往往很難拒絕采用美國條約范本的表述，最終達(dá)成的約文和范本常常大體相同，尤其是在一些重要條款上，甚至只字不差。

美國雙邊投資條約范本在2004年修訂的主要原因在于，1994年之后的10年間，伴隨著北美自由貿(mào)易區(qū)、拉美國家的投資仲裁實(shí)踐，國際投資法領(lǐng)域出現(xiàn)了一些新的動(dòng)向，涉及到投資者與東道國利益的協(xié)調(diào)。

在美國，范本的起草由美國國務(wù)院和美國貿(mào)易代表負(fù)責(zé)，此外還涉及到兩個(gè)咨詢委員會(huì)，一個(gè)設(shè)在國務(wù)院，一個(gè)設(shè)在貿(mào)易代表辦公室，其組成成員來自有關(guān)利益方，包括行政機(jī)構(gòu)、非政府組織和各種社會(huì)團(tuán)體、行業(yè)協(xié)會(huì)、工會(huì)等。這些利益團(tuán)體的參與使范本起草過程往往頗費(fèi)周折，但也保證了范本在私人利益和公共利益之間的平衡以及起草的透明度。

2004年范本正文共37條，分A、B、C三節(jié)，A節(jié)是實(shí)體性條款，B節(jié)是投資者和東道國的爭端解決條款，C節(jié)是締約雙方的爭端解決條款。此外還有4個(gè)附件，分別涉及習(xí)慣國際法和征收的定義，締約方法律文件服務(wù)中心，以及雙邊仲裁上訴機(jī)構(gòu)。相比1994年范本，2004年范本在內(nèi)容上要詳細(xì)得多，篇幅增加到40頁，并根據(jù)十年的條約解釋和仲裁實(shí)踐做了大量修改。它一方面將國際投資法領(lǐng)域的原有概念進(jìn)行明確化，另一方面則將美國所提倡的國際投資法領(lǐng)域的新概念進(jìn)行推廣。在隨后幾年實(shí)踐中，該范本的這些主張都被吸收進(jìn)新的條約中，包括單獨(dú)締結(jié)的雙邊投資條約和綜合性的自由貿(mào)易協(xié)定。

限于篇幅，本文將只針對范本中引起較大爭議的最低待遇標(biāo)準(zhǔn)、征收、透明度和仲裁上訴機(jī)制等4個(gè)問題予以探討。

二、公平與公正待遇

2004年范本和1994年范本一樣，都規(guī)定了公平與公正待遇原則(FairandEquitableTreatment)，同時(shí)還規(guī)定了充分保護(hù)和安全原則(FullProtectionandSecurity)，并將二者置于“待遇的最低標(biāo)準(zhǔn)”(MinimumStandardofTreatment)這一標(biāo)題下。

公平與公正待遇為雙邊投資條約廣泛采用，可以說反映了投資條約的約文標(biāo)準(zhǔn)，但是各條約對這一待遇所作的具體規(guī)定并不相同。其中最重要的區(qū)別在于，公平與公正待遇是否以國際法為依據(jù)，或是否不得低于國際法的要求。發(fā)達(dá)國家在實(shí)踐中，從《北美自由貿(mào)易協(xié)定》(NAFTA)到《多邊投資協(xié)議》(MAI)都將公平與公正待遇同國際法的要求聯(lián)系起來，而許多發(fā)展中國家則拒絕將此兩者相聯(lián)系。②因此對于公平與公正待遇的內(nèi)容，國家之間在理解上存在分歧。

即使在發(fā)達(dá)國家學(xué)者中，對于公平與公正待遇所依據(jù)的國際法也有不同理解。例如有學(xué)者認(rèn)為，公平與公正待遇以及充分的保護(hù)和安全只是國際投資法對于習(xí)慣國際法上最低標(biāo)準(zhǔn)待遇的另一稱呼，因此其內(nèi)容不應(yīng)超過1920年代的Hopkin、Neer等案已經(jīng)確定的定義。③另一部分學(xué)者則認(rèn)為，公平與公正待遇的內(nèi)涵不僅來自習(xí)慣國際法的最低標(biāo)準(zhǔn)待遇，還來自其他國際法淵源。④此外，還有學(xué)者認(rèn)為，公平與公正待遇是一個(gè)獨(dú)立和自治的待遇標(biāo)準(zhǔn)，專屬于國際投資法，因此其內(nèi)容有別于國際最低標(biāo)準(zhǔn)待遇。⑤

在2000年前后發(fā)生的數(shù)起NAFTA仲裁案中，仲裁庭傾向?qū)脚c公正待遇做寬泛理解，而不將其局限于習(xí)慣國際法，從而使得這一待遇標(biāo)準(zhǔn)成為投資者索賠的重要依據(jù)。為限制仲裁庭的解釋，NAFTA自由貿(mào)易委員會(huì)(FreeTradeCommission)在2001年了對NAFTA第11章的解釋意見，將公平與公正待遇所依據(jù)的國際法限于習(xí)慣國際法。

在2004年范本中，“國際法”同樣被限于“習(xí)慣”法。并且，范本第5條第1、2款明確指出，公平與公正待遇以及充分保護(hù)和安全就是國際最低標(biāo)準(zhǔn)待遇：

“第5條待遇的最低標(biāo)準(zhǔn)

1.締約方給予條約所指的投資的待遇應(yīng)符合習(xí)慣國際法，包括公平與公正待遇以及充分的保護(hù)和安全；

2.為期明確，第1款所指給予投資的最低待遇標(biāo)準(zhǔn)即習(xí)慣國際法上給予外國人的最低待遇標(biāo)準(zhǔn)。公平與公正待遇和充分的保護(hù)和安全這兩個(gè)概念并不要求額外的或超越這一標(biāo)準(zhǔn)本身要求的待遇，也不產(chǎn)生額外的實(shí)體權(quán)利。根據(jù)第1款，義務(wù)包括：

a.公平與公正待遇，指根據(jù)世界主要法律體系所包含的正當(dāng)程序原則，在民事、刑事和行政程序中不拒絕司法的義務(wù)；

b.充分的保護(hù)和安全，要求締約方提供習(xí)慣國際法所要求的警察保護(hù)水平。”

2004年范本第2款的起草參考了美墨求償委員會(huì)的判例，特別是Neer案。通過第2款的表述，美國希望將公平與公正待遇的內(nèi)容固定在1920年代的判例范圍內(nèi)，從而避免把公平與公正待遇的定義留給仲裁庭裁量。⑥

為進(jìn)一步限制仲裁庭解釋的權(quán)利，第5條第2款還明確了公平與公正待遇以及充分的保護(hù)和安全的含義。根據(jù)定義我們可以了解，美國試圖將公平與公正待遇的理解側(cè)重于投資者的程序權(quán)利方面，而范本中的其他待遇標(biāo)準(zhǔn)如國民待遇和最惠國待遇則側(cè)重實(shí)體權(quán)利方面。這種理解和安排，不僅使待遇標(biāo)準(zhǔn)之間形成協(xié)調(diào)關(guān)系，而且可以防止仲裁庭隨意擴(kuò)大公平與公正待遇的內(nèi)容，避免出現(xiàn)東道國被濫訴的情況。

2004年范本對公平與公正待遇以及充分的保護(hù)和安全表現(xiàn)得十分謹(jǐn)慎，主要是由于1990年代以來的國際投資仲裁實(shí)踐。雙邊投資條約目的在于引導(dǎo)和保護(hù)投資，但投資并不只限于從發(fā)達(dá)國家流向發(fā)展中國家，事實(shí)上，國際投資大部分是在發(fā)達(dá)國家之間流動(dòng)的。北美自由貿(mào)易區(qū)的投資仲裁實(shí)踐表明，如果條約規(guī)定的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)太高，發(fā)達(dá)國家也難免訴訟纏身。⑦

由于對投資者濫訴的顧慮，2004年范本在待遇標(biāo)準(zhǔn)上有所后退，為違反公平與公正待遇設(shè)置了一個(gè)較高的門檻。但為避免嚴(yán)重?fù)p害本國投資者的利益，美國還是試圖進(jìn)行平衡，在防止仲裁庭擴(kuò)大解釋的同時(shí)，確認(rèn)習(xí)慣國際法上已經(jīng)存在的投資保護(hù)原則，⑧這規(guī)定在附件A中：

“締約方確認(rèn)他們對于第5條和附件B中提到的習(xí)慣國際法的理解不論在一般意義上還是特別意義上都是一致的，它來自各國的普遍和一貫的實(shí)踐，并被認(rèn)為是法律義務(wù)。就第5條而言，習(xí)慣國際法上的外國人的最低標(biāo)準(zhǔn)待遇是指保護(hù)外國人經(jīng)濟(jì)權(quán)利和利益的所有習(xí)慣法原則。”

第5條和附件A結(jié)合在一起可以比較全面地了解美國的立場。一方面，公平與公正待遇以及充分的保護(hù)和安全，其內(nèi)容是清晰的，不能任意擴(kuò)大解釋。但另一方面，它也不能比1920年代確立的習(xí)慣國際法的最低標(biāo)準(zhǔn)更低，并且如果證據(jù)表明存在更高的標(biāo)準(zhǔn)，那么仲裁庭也可以按照新的習(xí)慣國際法裁決。

三、征收

在目前時(shí)代背景下，對外資直接征收的可能性很小。根據(jù)聯(lián)合國跨國公司中心在1992年的報(bào)告，1975年全世界共發(fā)生國有化事件53起，1985年下降到1起，而從1985年至1991年，沒有發(fā)生過一起國有化事件。⑨但由于東道國的管制行為導(dǎo)致的間接征收仍有可能發(fā)生，而對此并沒有清晰的界定。2004年范本的附件B，澄清了間接征收概念，并為征收補(bǔ)償設(shè)定了例外情況。

此前，NAFTA第1110條規(guī)定了征收的兩種形式，但沒有明確定義。因此在NAFTA有關(guān)征收的仲裁實(shí)踐中，各仲裁庭對征收的構(gòu)成有不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)，總的來講，仲裁庭的解釋方法較寬泛，這使三個(gè)締約國普遍感到擔(dān)心。美國在2002年后開始對雙邊條約中征收的規(guī)定進(jìn)行完善，反映在2003年與智利和新加坡的自由貿(mào)易協(xié)定中，2004年范本則吸收了這些規(guī)定。

范本第6條重申了征收的條件：“締約方不得征收或國有化投資，不論是以直接方式還是通過與征收和國有化同等的間接措施，除非(1)為公共利益；(2)通過非歧視方式；(3)給予及時(shí)、充分、有效的補(bǔ)償；(4)按照法律和第5條第1到3款所規(guī)定的程序進(jìn)行。”這與美國的以往立場以及NAFTA的規(guī)定沒有區(qū)別，但范本又通過附件B進(jìn)一步對征收進(jìn)行了定義：

“3.第6條包括兩種情況，一種是直接征收，指對投資進(jìn)行國有化或以其他直接形式通過形式上的權(quán)利轉(zhuǎn)移或直接奪取進(jìn)行征收。

4.第二種情況是間接征收，指締約方采取一個(gè)或一系列行動(dòng)，其效果等同于直接征收，盡管沒有通過形式上的權(quán)利轉(zhuǎn)移或直接奪取。”

根據(jù)這一定義，間接征收應(yīng)當(dāng)是在效果上使投資者無法行使權(quán)利的政府行為。但征收不能完全根據(jù)效果來判斷，這會(huì)使之太寬泛，從而擴(kuò)大索賠的可能性。附件B第4(a)條也列舉了其他條件，包括(1)政府行為的經(jīng)濟(jì)影響，但僅僅投資價(jià)值的減少這一個(gè)條件并不足以確定存在間接征收；(2)政府行為對投資的干預(yù)范圍和程度；(3)政府行為的性質(zhì)。這些條件將為仲裁庭做判斷提供參考，從而在一定程度上限制仲裁庭的解釋，防止判定間接征收的門檻過低。但由于這種列舉是未窮盡的，并且附件B特別強(qiáng)調(diào)要根據(jù)事實(shí)分析個(gè)案情況來確定是否構(gòu)成征收。因此，在判斷征收問題上，仲裁庭仍然擁有最終的決定權(quán)。

但仲裁庭的這種權(quán)力不能用來限制國家為公共利益立法和制定規(guī)則的權(quán)利，2004年范本附件B第4(b)條規(guī)定：“除非極少數(shù)情況，旨在保護(hù)合法公共利益，如保護(hù)公共健康、安全及環(huán)境的非歧視的管制措施不構(gòu)成間接征收。”這一規(guī)定來自于美國與智利和新加坡的自由貿(mào)易協(xié)定，在文字表述上完全一樣。而在此前的NAFTA中，雖然也有類似條文，但表述不夠全面清晰。NAFTA第1114條只是一般性地表示，其第11章有關(guān)投資的規(guī)定不排除締約國采取保護(hù)環(huán)境的措施，締約國不得以放松保護(hù)公共健康、安全及環(huán)境措施的方式吸引投資。

在Metalclad案⑩中，仲裁庭認(rèn)為，征收不僅包括公開、蓄意的奪取財(cái)產(chǎn)，如直接剝奪或強(qiáng)迫轉(zhuǎn)讓權(quán)利，而且包括隱蔽地或附帶地干涉財(cái)產(chǎn)的使用。這種干涉在效果上使所有者喪失對全部或大部分財(cái)產(chǎn)的使用或喪失對財(cái)產(chǎn)的合理預(yù)期利益，即使并不必然直接有利于東道國。該案對征收所下定義較為寬泛，使人們擔(dān)心NAFTA第11章的索賠會(huì)妨礙締約國頒布和實(shí)施關(guān)于環(huán)境和健康方面的法律。一些非政府組織認(rèn)為，這些保證投資安全規(guī)定已對環(huán)境立法等產(chǎn)生了不確定性和不可預(yù)見性，反對將政府為保護(hù)環(huán)境所采取的管制措施認(rèn)定為間接征收。

鑒于NAFTA的仲裁實(shí)踐和非政府組織的強(qiáng)烈意見，2004年范本對征收問題做了上述的完善。這種對以往片面強(qiáng)調(diào)保護(hù)投資者利益的條約實(shí)踐的逆動(dòng)，反映出在雙邊投資條約中出現(xiàn)了平衡公共利益和私人利益的趨勢。

四、透明度

2004年范本的許多條款都涉及透明度問題，如第10條有關(guān)投資的法律和決定的公布，第11條透明度，第15條特殊形式與信息要求，第18條根本安全，第19條信息披露，第29條仲裁程序的透明。大體上，這種透明度的要求主要體現(xiàn)在非爭端解決領(lǐng)域和爭端解決領(lǐng)域兩個(gè)方面。

1.非爭端解決領(lǐng)域的透明度

透明度要求締約方保證良好的信息，締約方在信息的公布、通知和交換上承擔(dān)一定義務(wù)，為此范本第11條規(guī)定，應(yīng)建立國家信息聯(lián)絡(luò)點(diǎn)以便利投資領(lǐng)域的信息交流。實(shí)際上，透明度問題在國際經(jīng)濟(jì)條約中早已出現(xiàn)，典型代表是《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)，但2004年范本對透明度的要求已超過GATS。GATS在信息的公布時(shí)間上雖然也要求迅速，但締約方可在法律文件生效的同時(shí)公布。而2004年范本則要求締約方應(yīng)盡可能提前公布擬頒布的法律文件，以便利益關(guān)系人和締約方能有合理的機(jī)會(huì)發(fā)表意見。盡管有“盡可能”一詞限制，但締約方如果有可能提前公布而沒有公布，仍存在承擔(dān)國際責(zé)任的可能性。此外，2004年范本還特別強(qiáng)調(diào)行政程序的透明，凡適用于投資者的行政措施應(yīng)當(dāng)給予其合理機(jī)會(huì)陳述事實(shí)和表達(dá)觀點(diǎn)，締約方應(yīng)當(dāng)設(shè)立司法的、準(zhǔn)司法的或行政的法庭或程序?qū)@種最終的行政措施進(jìn)行審查。但透明度也有限制，根據(jù)范本第18條，如果信息涉及國家安全的根本利益，可以不予披露。

關(guān)于透明度的當(dāng)代條約實(shí)踐產(chǎn)生了一個(gè)新問題，即透明度是否構(gòu)成國際法原則或習(xí)慣？如果它構(gòu)成國際法的一般原則，或者雖然未被抬高到原則地位，但卻為國家實(shí)踐所反復(fù)驗(yàn)證，形成了法律的確信，構(gòu)成了國際習(xí)慣，那么它將獨(dú)立于條約載體而存在，成為各國的一項(xiàng)普遍義務(wù)。如果情況相反，它還構(gòu)不成一般原則或習(xí)慣，則只能根據(jù)條約規(guī)定而具有法律效力。我們知道，Metalclad案的仲裁庭認(rèn)為，透明度本身盡管不是原則，但卻構(gòu)成公平公正待遇的要素，拒絕透明將導(dǎo)致違反該待遇標(biāo)準(zhǔn)。因此仲裁庭傾向于將透明度界定為習(xí)慣，但該案判決被墨西哥政府請求撤銷，因?yàn)檫@一結(jié)論不能從習(xí)慣國際法中得到驗(yàn)證，法院部分支持了墨西哥政府的意見。

對于任何一個(gè)法治國家，透明度的要求同樣也具有國內(nèi)法上的意義，它應(yīng)當(dāng)是立法和行政管理的一項(xiàng)基本原則。盡管在國際法上這一問題還存在爭論，但由于國際交往的日益繁密，以及國民待遇原則地位的鞏固，透明度必然成為國際經(jīng)濟(jì)參與者包括投資者的要求，最終將體現(xiàn)在國際法的實(shí)踐中。應(yīng)當(dāng)說，2004年范本中透明度要求還只是條約義務(wù)，但是隨著美國等國家雙邊條約實(shí)踐的開展，不排除會(huì)形成相應(yīng)習(xí)慣國際法。

2.爭端解決領(lǐng)域的透明度

2004年范本第29條規(guī)定了仲裁程序的透明度問題，這里是指投資者和東道國之間的仲裁。對于仲裁程序的透明，主要有三個(gè)規(guī)則：

首先，被訴締約方在收到以下文書時(shí)，應(yīng)將其通知另一締約方，并使之可為公眾查閱：(1)方準(zhǔn)備提起仲裁的通知，仲裁通知，訴狀等書面材料；(2)口頭程序和庭審報(bào)告等；(3)仲裁庭的命令、裁決和決定。

其次，仲裁庭應(yīng)使庭審公開，在征求爭議各方意見后確定合適的安排。但是如果一方準(zhǔn)備在庭審中使用機(jī)密信息，仲裁庭應(yīng)采取合適措施防止其擴(kuò)散。

最后，這種信息是否屬于機(jī)密信息，不能由仲裁當(dāng)事方?jīng)Q定，應(yīng)交由仲裁庭按照特定程序加以認(rèn)定，并決定怎樣使用和保護(hù)這些機(jī)密信息。根據(jù)范本第18和19條，有關(guān)國家安全、維護(hù)國際和平與安全、如公開將損害法律執(zhí)行、公共利益和特定企業(yè)合法商業(yè)利益的信息屬于機(jī)密信息。

第29條的規(guī)定與傳統(tǒng)的仲裁程序規(guī)則形成了對比。傳統(tǒng)上，仲裁強(qiáng)調(diào)程序的保密性，這也是當(dāng)事人選擇仲裁解決爭議的原因之一。根據(jù)1965年《解決國家和他國國民間投資爭議國際公約》(華盛頓公約)，仲裁過程是秘密的，仲裁裁決也只在雙方同意時(shí)才公開。但秘密仲裁的做法是否適合投資者與東道國之間的爭議，是存在疑問的。與一般商事仲裁只涉及私人利益不同，投資仲裁往往涉及東道國的公共利益，特別是由于東道國的公共事務(wù)管理行為引起的爭議，作為納稅人的東道國國民，在涉及其利益問題上應(yīng)當(dāng)有了解仲裁過程的權(quán)利。

在2004年范本之前，美國已經(jīng)在其與智利和新加坡的自由貿(mào)易協(xié)定(2003年)和與烏拉圭的雙邊投資條約(2005年)中加入了程序透明要求。程序透明將使仲裁面臨公眾監(jiān)督，仲裁庭在裁決上會(huì)更加謹(jǐn)慎。另一方面，程序透明也對投資者有利。在傳統(tǒng)仲裁程序中，投資者本國由于不是仲裁當(dāng)事方，本來無從介入仲裁，而根據(jù)美式范本，投資者本國也能了解仲裁進(jìn)展情況，東道國在仲裁中的活動(dòng)處于投資者本國的監(jiān)督之下，對之產(chǎn)生壓力。

五、仲裁裁決的上訴機(jī)制

雙邊投資條約涉及的仲裁可分為國家間的仲裁和投資者與東道國間的仲裁。國家間爭議主要涉及條約的解釋和適用，在此問題上2004年范本沒有變化。主要變化出現(xiàn)在投資者與東道國間仲裁問題上。

按照仲裁規(guī)則以及仲裁實(shí)踐，各仲裁庭彼此獨(dú)立，只針對具體個(gè)案存在，裁決時(shí)在法律上不受先例的約束。投資仲裁的這些特點(diǎn)導(dǎo)致的最大問題是，仲裁庭判例的發(fā)展缺乏一致性。雖然仲裁庭在解釋和適用有關(guān)保護(hù)投資的規(guī)則時(shí)，也意圖尋求統(tǒng)一，但由于仲裁庭并不受先前判例的約束，并且沒有上訴機(jī)構(gòu)來改正這些不同的解釋，因此其統(tǒng)一性缺乏保證，造成了法律規(guī)則的不穩(wěn)定和不確定。

美國認(rèn)為應(yīng)該有一個(gè)機(jī)制來解決這些裁決的不一致性，但這種機(jī)制不應(yīng)是現(xiàn)有的國內(nèi)法院監(jiān)督的模式，因?yàn)榉ㄔ嚎梢孕娌脹Q無效的情況非常有限，一般限于仲裁程序問題，不可能監(jiān)督事實(shí)認(rèn)定或法律解釋、適用。并且，國內(nèi)法院對于無效之訴，在判決結(jié)果上彼此也存在差異，并不能保證法律解釋和適用的一致性。(11)因此美國認(rèn)為應(yīng)該建立仲裁上訴機(jī)制，用第二審來改正第一審的錯(cuò)誤，這種主張?jiān)?990年代即有學(xué)者提出。(12)2004年范本第28條第10款對此規(guī)定：

“如果一個(gè)對締約雙方有效的獨(dú)立的多邊協(xié)定建立了一個(gè)旨在根據(jù)國際貿(mào)易和投資安排審查投資爭議仲裁裁決的上訴機(jī)構(gòu)，本條約雙方應(yīng)盡力達(dá)成協(xié)議授權(quán)該上訴機(jī)構(gòu)審查根據(jù)本條約第34條在該多邊協(xié)定對締約方生效后做出的裁決。”

因此，美國希望產(chǎn)生一個(gè)監(jiān)督仲裁裁決的上訴機(jī)構(gòu)，這個(gè)機(jī)構(gòu)能確認(rèn)或仲裁裁決，當(dāng)因事實(shí)或法律錯(cuò)誤一個(gè)裁決時(shí)，該上訴機(jī)構(gòu)可以直接給出裁決。顯然，這種上訴機(jī)構(gòu)只能通過國際條約方式建立，并且最好是多邊條約，但這是非常困難的。美國也非常清楚這些困難，對此它試圖通過雙邊條約或區(qū)域性方式各個(gè)擊破，最終達(dá)到建立多邊體制的目的。2004年范本附件D反映了這種意圖：

“附件D雙邊上訴機(jī)構(gòu)的可能性

在本條約生效3年內(nèi)，締約雙方考慮是否建立一個(gè)雙邊上訴機(jī)構(gòu)，或類似機(jī)構(gòu)，以審查根據(jù)第34條在該上訴機(jī)構(gòu)或類似機(jī)構(gòu)建立后做出的仲裁裁決。”

附件D針對的是在第28條第10款規(guī)定的多邊上訴機(jī)制尚未實(shí)現(xiàn)的情況下，暫時(shí)以雙邊機(jī)制代替多邊機(jī)制。但即使如此，仲裁裁決的統(tǒng)一還是不能得到保證，因?yàn)槊恳浑p邊條約都有自己的上訴機(jī)構(gòu)，彼此獨(dú)立，其裁決必然會(huì)不協(xié)調(diào)。因此一個(gè)多邊體制是唯一的解決途徑，也是美式范本的終極目標(biāo)。

實(shí)際上，在2004年范本公布之前，美國締結(jié)的與智利、新加坡的自由貿(mào)易協(xié)定(2003年)已經(jīng)出現(xiàn)仲裁上訴機(jī)制條款，此后，美國所締結(jié)的有關(guān)投資條約均加入了該條款。(13)并且，在2006年簽署的《美國-中美洲國家-多米尼加共和國自由貿(mào)易協(xié)定》(CAFTA-DR)中，其附件10-F明確規(guī)定，在該條約生效后3個(gè)月內(nèi)應(yīng)建立談判組談判仲裁上訴機(jī)制問題。因此，目前美國在此問題上已經(jīng)進(jìn)入了著手實(shí)施的階段，而不再僅是一種意愿的宣示。

篇（3）

一、國際直接投資和間接投資的傳統(tǒng)區(qū)別

哪里有能帶來足夠的利潤的投資機(jī)會(huì)，資本就有向哪里流動(dòng)的趨勢，當(dāng)這樣的機(jī)會(huì)出現(xiàn)在海外時(shí)，國際投資的發(fā)生就順理成章。像國內(nèi)投資分為直接和間接一樣，國際直接投資也有這樣的分法：把錢交給別人使用然后拿利息的間接投資，自己管理資本、自己控制項(xiàng)目運(yùn)作以賺取利潤的直接投資。

逐利的本性決定了資本擴(kuò)張的必然。在自由競爭時(shí)期，資本主義擴(kuò)張的主要手段是“商品輸出”，但作為掠奪資源輸出商品之輔助的對外投資也是新興資產(chǎn)階級(jí)熱衷的活動(dòng)。它可以追溯到18世紀(jì)時(shí)期東印度公司、哈德遜灣公司等為進(jìn)行掠奪性貿(mào)易而在殖民地進(jìn)行的各種投資活動(dòng)。到了壟斷資本主義時(shí)期，“過剩資本”的大量出現(xiàn)使得國際投資（尤其是以借貸為主的間接投資活動(dòng)）大張旗鼓地展開，并把資本主義的生產(chǎn)方式帶到文明世界的每個(gè)角落。

二戰(zhàn)后，這種產(chǎn)業(yè)資本的跨國流動(dòng)得到了更迅猛的發(fā)展，并表現(xiàn)出與傳統(tǒng)的資本流動(dòng)迥然不同的特點(diǎn)。首先，二者最大的區(qū)別在于直接投資對國外企業(yè)控制權(quán)的要求。直接投資既全部或部分的擁有國外企業(yè)，又直接或間接的經(jīng)營國外企業(yè)。而間接投資則很少涉及到這一問題。第二，從資本移動(dòng)的形式上看，直接投資不只是單純貨幣形態(tài)的資本轉(zhuǎn)移，而是貨幣資本、技術(shù)設(shè)備、經(jīng)營管理知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)等經(jīng)驗(yàn)資源在國際間的一攬子轉(zhuǎn)移。第三，直接投資具有實(shí)體性，它一般通過投資主體在國外創(chuàng)設(shè)獨(dú)資、合資、合作等生產(chǎn)經(jīng)營性企業(yè)得以實(shí)現(xiàn)；而間接投資則通過投資主體購買有價(jià)證券或發(fā)放貸款等方式進(jìn)行，投資者按期收取股息、利息，或通過買賣有價(jià)證券賺取差價(jià)，其投資具有虛擬性。最后，由于直接投資直接參與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其投資回報(bào)與投資項(xiàng)目的生命周期、企業(yè)經(jīng)營狀況密切相關(guān)，通常周期較長，風(fēng)險(xiǎn)較大；而間接投資則更具流動(dòng)性，風(fēng)險(xiǎn)也相對要小。

傳統(tǒng)的資本流動(dòng)理論對這種日益流行的海外直接投資也越來越?jīng)]有解釋力。直接投資并不絕對的取決于東道國的利率水平，而且很多情況下東道國的利率并不高于母國利率。海默是最早注意到直接投資和間接投資之不同的西方學(xué)者，并開創(chuàng)性地提出了大型跨國企業(yè)之所以熱衷于海外直接投資乃其擁有東道國企業(yè)無法比擬的壟斷優(yōu)勢，通過對外直接投資，他們可以充分地利用這些壟斷優(yōu)勢，實(shí)現(xiàn)利潤最大化。英國學(xué)者伯克雷和凱森從內(nèi)部化的角度解釋了這種直接投資行為，他們認(rèn)為，海外直接投資是跨國公司為克服海外市場的不完全性（由于政府管制、信息缺失和不對稱、壟斷的市場結(jié)構(gòu)等造成）而進(jìn)行的內(nèi)部化行為。鄧寧的折衷理論是有關(guān)FDI理論的集大成者，他認(rèn)為FDI的進(jìn)行取決于所有權(quán)優(yōu)勢、內(nèi)部化優(yōu)勢以及區(qū)位優(yōu)勢三方面因素。

二、直接投資和間接投資的融合趨勢

當(dāng)理論界對直接投資和間接投資條分縷折地分而論之時(shí)，這二者的界限在實(shí)踐中卻并非同樣地涇渭分明。在越來越多的場合它們相伴相隨，有時(shí)甚至很難在它們之間劃出界線。這主要表現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

（一）資本市場的高度發(fā)達(dá)使大量對外投資行為既有直接投資的內(nèi)涵，又有間接投資的手法和特點(diǎn)

在資本市場上，資產(chǎn)表現(xiàn)為以下四種基本形式：（1）現(xiàn)金資產(chǎn)：各種貨幣資產(chǎn)；（2）實(shí)體資產(chǎn)：表現(xiàn)為各種固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等生產(chǎn)資料；（3）信貸資產(chǎn)：各種債權(quán)債務(wù)；（4）證券資產(chǎn)：表現(xiàn)為股票、債券、商業(yè)票據(jù)和各種投資收益憑證等證券。實(shí)體資產(chǎn)的國際流動(dòng)是FDI的本質(zhì)特征，而間接投資則側(cè)重于其他金融資產(chǎn)的流動(dòng)。然而在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)中，實(shí)體資本的轉(zhuǎn)移必然大量的借助于各種金融資產(chǎn)的流動(dòng)。當(dāng)柯達(dá)投資于中國的彩卷行業(yè)時(shí)，它不是簡單地把生產(chǎn)線、管理人員、專利技術(shù)等搬入中國，而是通過股權(quán)投資、信貸安排、長期合同、現(xiàn)金流動(dòng)等多種方式進(jìn)行。隨著資本市場的高速發(fā)展，在金融中介和各種金融工具的幫助下，這四種資產(chǎn)的相互轉(zhuǎn)化變得越來越便利和快捷。從FDI的發(fā)起看，F(xiàn)DI中涉及間接投資因素的情況簡要列舉如下：

1.兼并收購（M＆As）在FDI中的比例越來越高，方式也日趨復(fù)雜。較之新建方式的直接投資，并購具有獨(dú)特的優(yōu)勢：首先，它可以讓投資者在進(jìn)入東道國市場的同時(shí)就消滅一個(gè)競爭者；而且，它可以讓投資者獲得公開市場上不易獲取的被收購企業(yè)的商標(biāo)、技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)、關(guān)系網(wǎng)、銷售渠道等等；并購方式建設(shè)周期短，使投資者可以迅速進(jìn)入東道國市場，迅速擴(kuò)展產(chǎn)品線和營銷渠道，從而有利于降低經(jīng)營中的不確定性；并購方式還可以讓投資者利用東道國貨幣貶值、股市大跌、東道國企業(yè)面臨財(cái)務(wù)危機(jī)等情況廉價(jià)地獲取資產(chǎn)從事海外經(jīng)營。

托賓（JamesTobin）的Q理論為投資者對并購或創(chuàng)建方式的選擇提供了理論解釋和指導(dǎo)。假設(shè)R1，R2分別為收購和新建兩種方式的投資收益率，C1，C2分別為兩種投資所須資本的成本。Q1=R1/R2，Q2=R2/C2，如果Q1>Q2，且Q1>1，則跨國公司應(yīng)選擇收購方式進(jìn)行投資，反之，如果Q2>Q1，且Q2>1，則跨國公司應(yīng)選擇新建方式進(jìn)行投資。

在這里，對跨國公司而言，對外投資，不論是間接還是直接，都可以被抽象為一種數(shù)字的決策。而對東道國來說，這種投資又具有間接投資的某些特點(diǎn)。從經(jīng)營管理的控制權(quán)來看，很多情況下跨國公司只是部分地?fù)碛斜皇召徠髽I(yè)的控制權(quán)，同時(shí)，為了充分利用被收購企業(yè)的當(dāng)?shù)貎?yōu)勢，跨國公司對被收購企業(yè)的經(jīng)營管理也并非面面俱到。從資源轉(zhuǎn)移的角度看，資源首先是通過貨幣資本的形式支付給被收購企業(yè)的原股東的，而隨著并購方式的日趨復(fù)雜，并購的支付方式可能是股票等有價(jià)證券。而其他技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)等經(jīng)營資源的轉(zhuǎn)移則視需要而定，有時(shí)這些資源并非由投資者轉(zhuǎn)向被收購企業(yè)，而是相反。當(dāng)被收購企業(yè)在東道國是上市公司時(shí)，投資者既可以通過被收購企業(yè)每年的贏利收回投資，也可以通過出售其股票的形式收回投資。

2.少數(shù)股權(quán)投資。這種投資雖采用股權(quán)形式，但并不要求對受資企業(yè)的控制權(quán)，同時(shí)也有別于單純追求股票升值的間接投資。通常，它是企業(yè)間欲達(dá)成某種聯(lián)盟而采取的形式。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和科技的迅猛發(fā)展，如今的商業(yè)競爭比任何時(shí)代都要激烈、復(fù)雜，即使是像500強(qiáng)這樣的大企業(yè)也沒有能力在各個(gè)方面保持領(lǐng)先。為了在競爭中立于不敗，很多企業(yè)積極地在技術(shù)、產(chǎn)品、市場等方面尋求與同行乃至其他行業(yè)的優(yōu)秀企業(yè)的合作，以求強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合，優(yōu)勢互補(bǔ)。通過對對方進(jìn)行股權(quán)投資（有時(shí)這種投資是相互的），可以在加強(qiáng)這種聯(lián)盟關(guān)系的同時(shí)保持各自經(jīng)營管理上的獨(dú)立性。

3.從FDI的資金來源看，跨國公司海外直接投資的資金來源可以歸結(jié)為四個(gè)方面：（1）公司集團(tuán)內(nèi)部的資金。（2）母公司以外的母國資金，主要指母公司利用母國資本市場獲得的資金。（3）東道國當(dāng)?shù)氐馁Y金，主要指跨國公司利用東道國當(dāng)?shù)刭Y本市場獲取的資金，或從東道國的合作伙伴處獲取的股東資金。（4）國際資金，指利用國際資本市場獲得的資金。從第二和第四種資金來源看，直接投資和間接投資只是一線之隔。跨國公司的直接投資行為是由其母國乃至第三國的無數(shù)投資者的間接投資行為所支撐的。

4.從FDI的回收來看，傳統(tǒng)的直接投資是通過海外企業(yè)的贏利逐步收回，而在資本市場高度發(fā)達(dá)情況下，企業(yè)還可以利用各種資產(chǎn)證券化的方式轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)、收回投資，從而使得FDI在回收上要利用間接投資的回收手段。

（二）一些投資機(jī)構(gòu)的國際投資行為往往兼有直接投資和間接投資的特征

1.國際資本市場風(fēng)險(xiǎn)大、技術(shù)要求高，能在這樣的舞臺(tái)上提供大量資金的多為商業(yè)銀行、投資銀行、保險(xiǎn)公司、各種基金會(huì)等機(jī)構(gòu)投資者。相對于個(gè)人投資者，它們的投資通常數(shù)額大，期限長，注重通過投資組合降低風(fēng)險(xiǎn)。傳統(tǒng)上，機(jī)構(gòu)投資被認(rèn)為是間接投資，但由于其投資規(guī)模龐大，為保證投資的安全性和收益性，它們通常與被投資企業(yè)有著非常密切的聯(lián)系，并常常作為戰(zhàn)略投資者成為被投資企業(yè)的一員。這又使得它們的投資具有直接投資的特點(diǎn)。它們雖不直接參與企業(yè)的經(jīng)營管理，但時(shí)時(shí)監(jiān)督著企業(yè)的運(yùn)營狀況，并對企業(yè)的發(fā)展方向、利潤分配乃至一些關(guān)鍵人員的變動(dòng)都有著重要的影響。另一方面，它們雖不會(huì)直接向企業(yè)提供技術(shù)、管理經(jīng)驗(yàn)等經(jīng)營資源，但卻可以成為被投資企業(yè)獲取這些國際經(jīng)驗(yàn)的橋梁。

2.風(fēng)險(xiǎn)投資基金作為一種特殊的投資基金，更是兼具直接投資和間接投資的雙重特性，它以權(quán)益資本的形式向那些新興的快速發(fā)展的小企業(yè)（通常為高科技企業(yè)）提供創(chuàng)業(yè)資金。它是一種直接投資，因?yàn)樗峁┑氖菣?quán)益資本，而且常常占有風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的大部分股權(quán)；風(fēng)險(xiǎn)投資不僅為企業(yè)提供資金，而且提供技術(shù)上和經(jīng)營上援助，幫助企業(yè)發(fā)展業(yè)務(wù)計(jì)劃，促成企業(yè)成長；風(fēng)險(xiǎn)基金在投資時(shí)必須對風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)有全面的了解，從技術(shù)水平到產(chǎn)品的市場前景乃至管理團(tuán)隊(duì)的綜合素質(zhì)等，只有這樣，它才能對企業(yè)的發(fā)展?jié)摿τ羞m當(dāng)?shù)呐袛唷Ｍ瑫r(shí)，它也是一種間接投資，因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)投資的目的不是控股，也不是直接經(jīng)營企業(yè)，而是通過資金和技術(shù)的幫助，促進(jìn)受資企業(yè)的發(fā)展，從而使資金得到增值。受資公司的經(jīng)營管理仍是由原管理層負(fù)責(zé)，即使風(fēng)險(xiǎn)投資者可能是大股東，原管理層也不必?fù)?dān)心失去企業(yè)的控制權(quán)；從風(fēng)險(xiǎn)投資的退出看，風(fēng)險(xiǎn)資本越來越多地通過企業(yè)上市、管理層收購、大企業(yè)收購等途徑退出，反映了其追求資本增值的本性；風(fēng)險(xiǎn)投資往往通過組合投資的手段同時(shí)投資于多家不同領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)，以降低風(fēng)險(xiǎn)。

三、直接投資和間接投資的融合帶來的啟示

1.引進(jìn)外資需要加大資本市場的開放程度。如前所述，外商直接投資的發(fā)生往往和間接投資是相伴相隨的，對金融資本流入的限制也會(huì)阻礙直接投資的進(jìn)入，特別是在兼并收購在FDI中的比例越來越高的情況下，限制國內(nèi)企業(yè)向外商發(fā)行或出售股票、債券等有價(jià)證券也變相地限制了直接投資的流入。同時(shí)，直接投資和間接投資的融合也使得直接投資一定程度上帶有了間接投資靈活性、流動(dòng)性的投機(jī)性的特點(diǎn)，這又讓資本市場在金融監(jiān)管尚不完備的情況下的開放成為一柄雙刃劍。因?yàn)橐恍盁徨X”可能會(huì)趁機(jī)進(jìn)入，進(jìn)行高風(fēng)險(xiǎn)的投機(jī)活動(dòng)，從而加大金融市場的不穩(wěn)定性。

2.兩者的融合趨勢，既反映了金融中介力量的發(fā)展，也對金融中介提出了更高的要求。沒有金融中介的穿針引線，它們的緊密結(jié)合是不可想象的。收購、兼并、各種資產(chǎn)的證券化、相關(guān)信息的收集等等，都需要大量的專業(yè)知識(shí)和技能，需要金融中介提供專業(yè)服務(wù)才能順利而高效地進(jìn)行。同時(shí)，在這種條件下生產(chǎn)企業(yè)對金融中介也有更高的要求，它不僅要能夠提供從資金融通到投資顧問的全方位金融服務(wù)，而且要能夠在全世界開展業(yè)務(wù)提供服務(wù)，為跨國公司的國際拓展提供金融支持。

參考文獻(xiàn)：

篇（4）

美國科學(xué)院院士Glimm在他編著的《數(shù)學(xué)科學(xué)、技術(shù)和經(jīng)濟(jì)競爭力》的報(bào)告里指出：“數(shù)學(xué)科學(xué)對于經(jīng)濟(jì)競爭是生死攸關(guān)的”，認(rèn)為“在數(shù)學(xué)科學(xué)里，技術(shù)轉(zhuǎn)化遠(yuǎn)低于其潛力”“，這種由研究到技術(shù)轉(zhuǎn)化，對加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)競爭力具有重要意義”。從而，數(shù)學(xué)向一切領(lǐng)域滲透以及實(shí)現(xiàn)數(shù)學(xué)科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化，是當(dāng)代數(shù)學(xué)發(fā)展最具生命力的方面。近代計(jì)算技術(shù)的快速發(fā)展，為數(shù)學(xué)的發(fā)展提供了最有力的工具。在高新計(jì)算機(jī)技術(shù)支持下的數(shù)學(xué)建模，成為目前發(fā)展數(shù)學(xué)向一切領(lǐng)域滲透及數(shù)學(xué)科學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)化的主要途徑。由于利用數(shù)學(xué)方法解決實(shí)際問題時(shí)，首先要進(jìn)行的工作是建立數(shù)學(xué)模型，而建立一個(gè)較好的數(shù)學(xué)模型成為解決實(shí)際問題的關(guān)鍵。

1.2對模型與數(shù)學(xué)模型的認(rèn)識(shí)

一般地說模型是我們所研究的客觀事物有關(guān)屬性的模擬，它應(yīng)當(dāng)具有事物中使我們感興趣的主要性質(zhì)。好的模型應(yīng)當(dāng)具有它所模擬對象的主要功能。例如：航模飛機(jī)就是對機(jī)的一種模型。但模擬不一定是對實(shí)體的一種仿制，也可以是對某些基本屬性的抽象。例如：日常生活中使用的各種圖紙。那么什么是數(shù)學(xué)建模呢？數(shù)學(xué)建模就是指將某一領(lǐng)域或部門的某一實(shí)際問題，經(jīng)過抽象簡化、明確變量和參數(shù)，并依據(jù)某種“規(guī)律”建立變量和參數(shù)間的一個(gè)明確的數(shù)學(xué)關(guān)系（即數(shù)學(xué)模型），然后求解該數(shù)學(xué)問題，并對此結(jié)果進(jìn)行解釋和驗(yàn)證。若通過，則可投入使用，否則將返回去，重新對問題的假設(shè)進(jìn)行改進(jìn)。按照E.A.Bender的提法，認(rèn)為數(shù)學(xué)模型乃是“關(guān)于部分現(xiàn)實(shí)世界為一定目的而作的抽象、簡化的數(shù)學(xué)結(jié)構(gòu)“。由于個(gè)人的講法不一，不必過于追求嚴(yán)格的定義。總之，數(shù)學(xué)模型是一種抽象的模擬，它用數(shù)學(xué)符號(hào)、數(shù)學(xué)式子、程序、圖形等刻畫客觀事物的本質(zhì)屬性與內(nèi)在聯(lián)系，是現(xiàn)實(shí)世界的簡化而又本質(zhì)的描述。它或者能解釋事物的各種性態(tài)、預(yù)測它將來的性態(tài)，或者能為控制這一事物的發(fā)展提供某種意義下的最優(yōu)策略或較好策略。例如，在科學(xué)發(fā)現(xiàn)上比較有名的萬有引力定律的發(fā)現(xiàn)是牛頓在力學(xué)上的重要貢獻(xiàn)之一，正是為了建立這一定律，他發(fā)明了微積分方法，通過數(shù)學(xué)建模的方法，推導(dǎo)出萬有引力定律。

1.3數(shù)學(xué)建模的一般步驟

由于數(shù)學(xué)建模面對的是現(xiàn)實(shí)世界中的形形的事物，不可能用一個(gè)統(tǒng)一的格式來說明，下面大致歸納建立數(shù)學(xué)模型的一般步驟。1）了解問題的實(shí)際背景，明確數(shù)學(xué)建模的目的，掌握必要的數(shù)據(jù)資料，為進(jìn)一步數(shù)學(xué)建模做準(zhǔn)備。為了做好這一步工作，有時(shí)要求建模者作一番深入細(xì)致的調(diào)查研究，有時(shí)需向有關(guān)方面的專家能人請教，以便掌握較為可靠的第一手資料。2）在明確建模目的，掌握必要資料的基礎(chǔ)上，抓住主要矛盾，對問題作必要的簡化，提出幾條恰當(dāng)?shù)募僭O(shè)。十六世紀(jì)初，著名天文學(xué)家開普勒正是在第谷二十年積累起來的資料基礎(chǔ)上，提出了科學(xué)的假設(shè)。如果當(dāng)時(shí)沒有開普勒的假設(shè)，人們對現(xiàn)實(shí)世界天文學(xué)的感性認(rèn)識(shí)就不可能迅速上升到理性的階段。一般在提出假設(shè)時(shí)，如果考慮的元素過多，過于繁復(fù)，會(huì)使模型過于復(fù)雜而無法求解，考慮的因素過少、過于簡單，又會(huì)使模型過于粗糙得不出多少有用的結(jié)果而歸于失敗。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)修改假設(shè)重新建模，一個(gè)較理想的模型往往需要經(jīng)過反復(fù)多次地修改才能得出。3）之前已經(jīng)根據(jù)問題背景提出了適當(dāng)合理的假設(shè)，在此基礎(chǔ)上，各變量之間存在某種關(guān)系，采用恰當(dāng)?shù)臄?shù)學(xué)工具來表示以上這種關(guān)系，為其構(gòu)造相對應(yīng)的數(shù)學(xué)結(jié)構(gòu)，根據(jù)構(gòu)造的數(shù)學(xué)結(jié)構(gòu)建立相應(yīng)的數(shù)學(xué)模型。在建立數(shù)學(xué)模型時(shí)要綜合考慮建模所要達(dá)到的要求目的、問題的特征的問題，此外還要考慮負(fù)責(zé)數(shù)學(xué)建模人員的數(shù)學(xué)特長等問題。在建立數(shù)學(xué)模型時(shí)可能會(huì)用到任意一個(gè)數(shù)學(xué)分支，即使是同樣的問題也可以建立不同的數(shù)學(xué)模型，只因所采用的數(shù)學(xué)方法有所差異。人們可以采用多種數(shù)學(xué)方法達(dá)到所預(yù)期的要求目的，通常在這種情況下，人們會(huì)采用較為簡單的數(shù)學(xué)工具。4)分析并檢測所建立的數(shù)學(xué)模型。人們之所以建立數(shù)學(xué)模型是為了解決問題，更好的解釋自然現(xiàn)象并改造自然以此來滿足人們生活需要，所以說數(shù)學(xué)建模不是我們的最終目的。在建立數(shù)學(xué)模型時(shí)我們應(yīng)該充分考慮模型求解的問題，模型求解包括以下幾部分內(nèi)容：邏輯推理、圖解、解方程、定理證明、討論穩(wěn)定性等。建立模型并將模型所得結(jié)果與實(shí)際情況進(jìn)行比較，通過這種比較來檢測數(shù)學(xué)模型的正確性。通常，一個(gè)較成功的模型不僅應(yīng)當(dāng)能解釋已知現(xiàn)象，還應(yīng)當(dāng)能預(yù)言一些未知的現(xiàn)象，并能被實(shí)踐所證明。例如：牛頓創(chuàng)立的萬有引力定律就經(jīng)受了對哈雷彗星的研究、海王星的發(fā)現(xiàn)等大量事實(shí)的考驗(yàn)，才被證明是完全正確的。如果經(jīng)驗(yàn)結(jié)果與事實(shí)不符或部分不符，就應(yīng)當(dāng)象前面所講的那樣，修改假設(shè)，重新建模。綜合起來講，數(shù)學(xué)建模的一般過程可以概括為：從實(shí)體信息（數(shù)據(jù)）提出假設(shè)建模求解驗(yàn)證修改應(yīng)用的一個(gè)反復(fù)完善的過程。

1.4數(shù)學(xué)建模中應(yīng)當(dāng)注意的兩個(gè)方面

1）要具備廣泛的數(shù)學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)，懂得它們的背景含義及各種數(shù)學(xué)應(yīng)用問題的解法。2）重視觀察力和想象力的培養(yǎng)。要學(xué)會(huì)數(shù)學(xué)建模除了要學(xué)會(huì)靈活應(yīng)用數(shù)學(xué)知識(shí)外，還應(yīng)當(dāng)注重培養(yǎng)自己的觀察力和想象力。著名科學(xué)家愛因斯坦曾經(jīng)說過：“想象力比知識(shí)更重要，因?yàn)橹R(shí)是有限的，而想象力概括著世界上的一切，推動(dòng)進(jìn)步，并且是知識(shí)的源泉”。

2對投資問題數(shù)學(xué)模型的探討

當(dāng)國家或地區(qū)財(cái)力有限時(shí)，要使有限的投資能發(fā)揮出最大的效益，必須制定最佳投資方案，使國民經(jīng)濟(jì)獲得最優(yōu)增長。關(guān)于投資問題就是經(jīng)常要提到的一個(gè)重要問題，下面采用數(shù)學(xué)方法建立模型，并對某些結(jié)論進(jìn)行討論。社會(huì)生產(chǎn)可以分為兩大部類，第Ⅰ部類和第Ⅱ部類。第Ⅰ部類的生產(chǎn)是用于非消費(fèi)品的生產(chǎn)；第Ⅱ部類的生產(chǎn)是消費(fèi)品生產(chǎn)。經(jīng)濟(jì)學(xué)理論分析，用于第Ⅰ部類的生產(chǎn)資金是通過消費(fèi)品的生產(chǎn)轉(zhuǎn)化來的，同時(shí)生產(chǎn)出來的第Ⅰ部類產(chǎn)品，在一定時(shí)期內(nèi)又服務(wù)于消費(fèi)品生產(chǎn)。那么，要使投入生產(chǎn)的總資本產(chǎn)生最大的經(jīng)濟(jì)效益，需確定資本的最佳投入。

2.1投資問題數(shù)學(xué)模型的建立

假設(shè)1)t時(shí)刻，國家投入生產(chǎn)的總資本為K(t),K(0)=K0,K(T)=KT,K0與KT是已知量，國民經(jīng)濟(jì)總收入為Y(t),并且有Y(t)=〔fK(t)〕,（1）其中〔fK(t)〕是生產(chǎn)函數(shù)；2）國民收入主要用于兩方面，消費(fèi)資金C(t)和擴(kuò)大再生產(chǎn)的積累資金I(t),且有Y(t)=C(t)+I(t)（2）消費(fèi)資金產(chǎn)生的效益記為U〔C(t)〕,消費(fèi)越高，為生產(chǎn)帶來的效益越大，因此3）人是勞動(dòng)力資源，從t=0到t=T這段時(shí)期內(nèi)，勞動(dòng)力保持不變。在上述假設(shè)下，考慮最佳投資方案，即確定投資函數(shù)K(t).當(dāng)充分小時(shí)，有，令，得，（3）（3）式表明t時(shí)刻用于擴(kuò)大再生產(chǎn)的資金正好是t時(shí)刻總資本的變化率。將（1）式（、3）式代入（2）式得到關(guān)于K(t)的常微風(fēng)方程（4）現(xiàn)在的問題是求K(t),使得（5）約束條件為K(0)=K0,K(T)=KT，狀態(tài)方程為求最佳投入資本的問題歸結(jié)為解具有固定端點(diǎn)的變分問題（5）.注意到，得變分問題利用Euler方程得常微風(fēng)方程（6）因?yàn)椋裕?）式就變?yōu)椋?）

篇（5）

關(guān)鍵詞：土建工程；管理對策；控制措施

土建工程造價(jià)控制貫穿于項(xiàng)目的全過程，即項(xiàng)目決策階段、項(xiàng)目設(shè)計(jì)階段、項(xiàng)目實(shí)施階段和竣工階段都關(guān)系到工程的造價(jià)控制。加強(qiáng)土建工程造價(jià)的管理，能促進(jìn)優(yōu)化設(shè)計(jì)，準(zhǔn)確地編制投資估算，保證估算起到控制造價(jià)的作用，把造價(jià)控制在建設(shè)單位同意的限額內(nèi)。同時(shí)，土建工程造價(jià)的管理，能把建設(shè)項(xiàng)目的投資用在各工程項(xiàng)目、各單位以至各分部分項(xiàng)工程之間。在各投資項(xiàng)目之間進(jìn)行均衡而合理的分配，能使建設(shè)單位的投資獲得盡可能高的效益。控制成本費(fèi)用，有利于我國建筑業(yè)節(jié)省大量的建設(shè)資金，推進(jìn)我國現(xiàn)代化建設(shè)的進(jìn)程。

我國土建工程造價(jià)管理存在著“三超”現(xiàn)象相當(dāng)普遍，建設(shè)工程周期長、消耗量大，不但受科學(xué)技術(shù)條件的限制，而且受客觀過程的發(fā)展及其表現(xiàn)程度的限制，常常出現(xiàn)概算超估算、預(yù)算超概算、決算超預(yù)算的問題，通常稱為“三超”現(xiàn)象。

1決策階段

工程建設(shè)項(xiàng)目的各項(xiàng)技術(shù)經(jīng)濟(jì)決策，對項(xiàng)目的工程造價(jià)有重大影響，特別是建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)水平的確定、建設(shè)地點(diǎn)的選擇、工藝的選擇、設(shè)備選用等，都直接關(guān)系到工程造價(jià)的高低。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，在項(xiàng)目建設(shè)各階段中，投資決策階段對工程造價(jià)的影響程度最高。可達(dá)到70%－80%。因此，項(xiàng)目投資決策階段的造價(jià)控制是決定工程造價(jià)的基礎(chǔ)，它直接影響著各個(gè)建設(shè)階段工程造價(jià)的控制是否科學(xué)合理。

工程建設(shè)項(xiàng)目投資決策階段造價(jià)控制與管理的重點(diǎn)是：

（1）積極做好項(xiàng)目決策前的準(zhǔn)備工作，認(rèn)真搜集有關(guān)資料，如設(shè)備運(yùn)行情況，設(shè)備技術(shù)參數(shù)，需要解決的問題等。

（2）切實(shí)做好項(xiàng)目可行性研究報(bào)告，并根據(jù)市場需求及發(fā)展前景、合理確定工程的規(guī)模及建筑標(biāo)準(zhǔn)，編寫具有較強(qiáng)的說服性和可行性的立項(xiàng)申請，爭取項(xiàng)目早日立項(xiàng)。

（3）科學(xué)進(jìn)行工程項(xiàng)目的效益分析，編制工程投資估算，投資估算編制要有依據(jù)，要盡可能細(xì)致，盡可能全面。從現(xiàn)實(shí)出發(fā)，充分考慮到施工過程中可能出現(xiàn)的各種情況及不利因素對工程造價(jià)的影響，考慮市場情況及建設(shè)期間預(yù)留價(jià)格浮動(dòng)系數(shù)，使投資基本上符合實(shí)際并留有余地，使投資估算真正起到控制項(xiàng)目總投資的作用。

2設(shè)計(jì)階段

2.1優(yōu)化設(shè)計(jì)方案，有效控制工程造價(jià)

設(shè)計(jì)質(zhì)量是否達(dá)到國家規(guī)定，功能是否滿足使用要求，不僅關(guān)系到建設(shè)項(xiàng)目一次性投資的多少，而且在建成交付使用后影響項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益。建設(shè)單位在審查設(shè)計(jì)單位的設(shè)計(jì)時(shí)，要重視設(shè)計(jì)方案的優(yōu)化，利用各種指標(biāo)對平面圖設(shè)計(jì)進(jìn)行認(rèn)真分析，因?yàn)樵O(shè)計(jì)不僅對工程造價(jià)產(chǎn)生影響，而且對施工等都有重大影響。在選擇工藝技術(shù)方案時(shí)，應(yīng)從我國的實(shí)際出發(fā)，以提高投資效益為前提，積極而穩(wěn)妥地采用先進(jìn)的技術(shù)方案和成熟的新技術(shù)。一般來說，先進(jìn)的技術(shù)方案勞動(dòng)生產(chǎn)效率高，質(zhì)量好，但是所需的投資較大。因此，要認(rèn)真進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析，根據(jù)我國國情和企業(yè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，確定先進(jìn)、適用、經(jīng)濟(jì)、合理、切實(shí)可行的工藝技術(shù)方案。

2.2對工程項(xiàng)目實(shí)行限額設(shè)計(jì)

控制工程造價(jià)，在設(shè)計(jì)過程中采用限額設(shè)計(jì)。所謂限額設(shè)計(jì)就是按照批準(zhǔn)的可行性研究報(bào)告投資估算控制初步設(shè)計(jì)。按照批準(zhǔn)的初步設(shè)計(jì)總概算控制技術(shù)設(shè)計(jì)和施工圖設(shè)計(jì)，同時(shí)各專業(yè)在保證達(dá)到使用功能的前提下，按分配的投資限額控制設(shè)計(jì)。嚴(yán)格控制不合理變更，保證總投資額不被突破分解投資和工程量是實(shí)行限額設(shè)計(jì)的有效途徑和主要方法。它是將上階段設(shè)計(jì)審定的投資額和工程量分解到各個(gè)專業(yè)，然后再分解到各單位工程和各分部工程。通過層層分解，實(shí)現(xiàn)對投資的限額控制和管理。也同時(shí)實(shí)現(xiàn)了對設(shè)計(jì)規(guī)范，設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)，工程數(shù)量，及概預(yù)算指標(biāo)等方面的控制。初步設(shè)計(jì)階段應(yīng)按照批準(zhǔn)的可行性研究階段的投資估算進(jìn)行限額設(shè)計(jì)。控制概算不超過投資估算，主要是對工程量和設(shè)備，材質(zhì)的控制。為此，初步設(shè)計(jì)階段的限額設(shè)計(jì)工程量應(yīng)以可行性研究階段審定的設(shè)計(jì)工程量和設(shè)備，材質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)，對可行性研究階段不易確定的某些工程量，可參照設(shè)計(jì)和通用設(shè)計(jì)或類似已建工程的實(shí)物工程量確定。

3工程招標(biāo)階段

在工程招投標(biāo)階段，嚴(yán)格按《招投標(biāo)法》操作，規(guī)范招投標(biāo)行為，遵循公開、公平、公正原則，合理確定標(biāo)底，做好工程承包合同的簽署工作，盡量少指定分包項(xiàng)目，盡可能堵住一切漏洞，減少費(fèi)用變更。

4加強(qiáng)施工階段的工程造價(jià)管理

要加強(qiáng)施工階段的工程造價(jià)管理，就要在施工階段要抓好成本控制，主要從下面幾方面來采取措施：

（1）項(xiàng)目目標(biāo)成本的確定。制定科學(xué)合理的控制目標(biāo)是進(jìn)行有效成本控制的關(guān)鍵。科學(xué)合理的目標(biāo)是指通過施工單位的努力可以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。制約項(xiàng)目目標(biāo)影響因素很多，如工程合同條件、施工過程中的施工條件、場地、圖紙變更、地區(qū)、監(jiān)理人員、業(yè)主人員及項(xiàng)目部人員的素質(zhì)高低等，都與項(xiàng)目成本目標(biāo)制定有關(guān)。要根據(jù)情況確定科學(xué)合理的目標(biāo)，在執(zhí)行過程中要及時(shí)對目標(biāo)與實(shí)際情況進(jìn)行對照、糾偏，確保目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和對工程成本的有效控制。

(2)生產(chǎn)要素的控制。生產(chǎn)要素是構(gòu)成項(xiàng)目成本的最重要的因素。一是要加強(qiáng)對人工費(fèi)的管理。人工費(fèi)約占工程造價(jià)的20%-25%，控制好人工費(fèi)，對成本控制能起到重要的作用。二是對材料費(fèi)的控制。材料費(fèi)在工程造價(jià)中約占50%-60%，是成本能否得到有效控制的重點(diǎn)，應(yīng)該從以下幾個(gè)方面進(jìn)行控制：①采購單價(jià)，采取每月主材市場價(jià)的方法進(jìn)行動(dòng)態(tài)控制。②對現(xiàn)場進(jìn)料的數(shù)量和材質(zhì)，進(jìn)行嚴(yán)格驗(yàn)收。③控制施工過程中的消耗也是一個(gè)重要方面，只有加強(qiáng)了材料成本的控制才能真正控制工程項(xiàng)目成本。

(3)是對機(jī)械費(fèi)的控制。機(jī)械費(fèi)約占工價(jià)程造的5%-10%，機(jī)械的選型、進(jìn)退場時(shí)間的確定、在施工現(xiàn)場的有效利用都是機(jī)械費(fèi)用控制的重要方面。

5竣工結(jié)算階段造價(jià)控制

竣工決算階段是基本建設(shè)投資控制的最后階段，也是工程投資效果的檢驗(yàn)階段。竣工決算階段對工程造價(jià)控制的重點(diǎn)應(yīng)抓住以下幾個(gè)方面：

(1)對建設(shè)成本的控制。重點(diǎn)對竣工決算的真實(shí)性、可靠性、合理性進(jìn)行審查，防止不應(yīng)列入基本建設(shè)支出的計(jì)劃外費(fèi)用擠入建設(shè)成本。

(2)對工程決算編制依據(jù)進(jìn)行控制。包括對施工合同、協(xié)議，使用的預(yù)算定額、費(fèi)用定額、材料價(jià)差計(jì)算方法，設(shè)計(jì)變更及圖紙會(huì)審記錄，施工現(xiàn)場變更簽證單的審核，在審核要查看設(shè)計(jì)變更及圖紙會(huì)審記錄是否經(jīng)設(shè)計(jì)單位蓋章，施工變更簽證單是否有甲、乙雙方共同簽字蓋章確認(rèn)。

(3)是嚴(yán)格審查工程預(yù)算中的各種不合理因素，如：多算工程量，高套單價(jià)，重復(fù)計(jì)算取費(fèi)。通過對竣工決算的控制使工程預(yù)算中考慮不周的問題得以解決，編制出符合實(shí)際情況的竣工決算報(bào)告，分析工程投資使用情況，不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)改進(jìn)今后工作。

6結(jié)語

土建工程造價(jià)的管理與投資控制的實(shí)質(zhì)，就是運(yùn)用科學(xué)技術(shù)原理和經(jīng)濟(jì)及法律手段，解決工程建設(shè)活動(dòng)中的技術(shù)與經(jīng)濟(jì)﹑經(jīng)營與管理等實(shí)際問題，只有在項(xiàng)目建設(shè)的各個(gè)階段，采用科學(xué)的計(jì)價(jià)方法和切合實(shí)際的計(jì)價(jià)依據(jù)，合理確定投資估算，才能把握市場經(jīng)濟(jì)的脈搏，減少或避免建設(shè)資金的流失，最大限度地提高建設(shè)資金的投資效益。

參考文獻(xiàn)

篇（6）

一、間接征收的概念

在論及間接征收的概念之前，需要先對政府行為何時(shí)構(gòu)成征收作一個(gè)辨析。傳統(tǒng)意義上的征收，是指國家出于公共利益的考慮，利用行政權(quán)力強(qiáng)制取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為。因該行為將導(dǎo)致相關(guān)權(quán)利人的利益損失，所以，政府必須對其作出相應(yīng)的補(bǔ)償。而管制行為，則與此相反。由于其被看作是合法“治安權(quán)”或“警察權(quán)”的行使，管制往往無須政府補(bǔ)償。區(qū)分管制與征收的意義，“在于禁止政府強(qiáng)迫一部分人承擔(dān)那些根據(jù)公平和正義原則應(yīng)該由全體公眾來共同承擔(dān)的義務(wù)”。然而，隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展，政府干預(yù)的手段、方式和途徑不斷更新，使得個(gè)人的權(quán)利面臨更多的風(fēng)險(xiǎn)，傳統(tǒng)上對征收的界定已然無法符合現(xiàn)代社會(huì)在私人權(quán)利保護(hù)方面的要求。于是，美國于1922年創(chuàng)立了所謂“管制征收”的概念。這一概念將傳統(tǒng)意義上的征收作了擴(kuò)大化解釋，認(rèn)為政府的管制行為若損及權(quán)利人對不動(dòng)產(chǎn)的使用，就有可能轉(zhuǎn)化為征收，從而負(fù)有向權(quán)利人及時(shí)補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)。間接征收與“管制征收”有異曲同工之妙。一般認(rèn)為，間接征收是指東道國實(shí)施的造成投資者失去對其投資的控制權(quán)和收益權(quán)的政府行為。此種行為由于造成了相當(dāng)于直接征收的效果，所以，即使其表象為管制，依然需要對投資者進(jìn)行補(bǔ)償或賠償。我國BIT中對間接征收的定義作了一些界定，即認(rèn)為間接征收發(fā)生在政府通過等同于直接征收的方式取得投資者財(cái)產(chǎn)的情況。

二、間接征收的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

（一）管制征收的衡量標(biāo)準(zhǔn)。在“佩恩中央運(yùn)輸公司訴紐約市案”中，美國聯(lián)邦法院為管制征收確立了這樣一個(gè)衡量標(biāo)準(zhǔn)：判斷特定的政府行為是管制征收還是合法行使“警察權(quán)”，需要考慮三個(gè)因素：該行為對相關(guān)權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)影響、對相關(guān)權(quán)利人的合理期待的損害程度，以及行為的性質(zhì)。對相關(guān)權(quán)利人的經(jīng)濟(jì)影響，指的是政府行為對相關(guān)權(quán)利人的損害程度。“當(dāng)管制行為‘過度’減損了所有者的權(quán)利時(shí)轉(zhuǎn)化為征收，對該類征收應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。”合理期待的損害程度，即是指當(dāng)一個(gè)管制行為損害了權(quán)利人基于被管制的不動(dòng)產(chǎn)而產(chǎn)生的合理的投資回報(bào)期待，此種損害程度之大以至于能夠?qū)⒃撔袨榈韧谡魇铡φ袨榈男再|(zhì)進(jìn)行判定是三個(gè)因素中尤為重要的一個(gè)。一般來說，政府的管制行為具有物理侵占性、將實(shí)現(xiàn)公共目的的負(fù)擔(dān)不當(dāng)?shù)胤峙涞絺€(gè)人、剝奪權(quán)利人的核心財(cái)產(chǎn)權(quán)這些情況，將極有可能被認(rèn)定為征收。

這三個(gè)衡量因素，為后來的間接征收的判定標(biāo)準(zhǔn)提供了參考。

（二）間接征收的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在認(rèn)定間接征收方面，傳統(tǒng)上有三種基本判斷標(biāo)準(zhǔn)。純

效果標(biāo)準(zhǔn)、目的標(biāo)準(zhǔn)和效果與目的兼顧標(biāo)準(zhǔn)。純粹效果標(biāo)準(zhǔn)，即量差模式。在這種標(biāo)準(zhǔn)下，管制與征收的劃分標(biāo)準(zhǔn)僅僅是看政府行為對投資的干預(yù)程度的大小。“量差模式認(rèn)為在征收和政府規(guī)制之間并不存在本質(zhì)區(qū)別，兩者只是程度上的差異而已。在量差模式下，既存的經(jīng)濟(jì)利益與社會(huì)變動(dòng)力量所代表的整體利益之間并不存在此優(yōu)彼劣的位階關(guān)系，一切均表現(xiàn)為利益沖突的平衡過程。”目的標(biāo)準(zhǔn)，又稱為質(zhì)差模式。該標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)為只要政府行為是出于正當(dāng)?shù)墓材康模妥阋哉J(rèn)定該行為不構(gòu)成征收，而是屬于正常的“警察權(quán)”或“治安權(quán)”的行使。這種模式實(shí)際上是將征收和管制視為兩個(gè)性質(zhì)完全不同的行為，是不能相互轉(zhuǎn)化的。“由于傳統(tǒng)的直接征收多以財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為表征，為了將某些‘間接征收’納入直接征收的范圍，該理論必須擴(kuò)大解釋財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍。”如此一來，間接征收便不復(fù)存在。效果與目的兼顧標(biāo)準(zhǔn)，即競爭模式。與上述兩種標(biāo)準(zhǔn)不同，其將關(guān)注點(diǎn)放在了對政府行為的管控上。易言之，政府行為的實(shí)施效果與行為目的都作為考量因素，從而影響最終的性質(zhì)認(rèn)定。

篇（7）

證券分析之父格雷厄姆指出：“我們最關(guān)心的主要是概念、方法、標(biāo)準(zhǔn)、原理以及最重要的邏輯推理能力。我們強(qiáng)調(diào)理論的重要性并不因?yàn)槔碚摫旧矶谟谒趯?shí)踐中的價(jià)值”。證券投資學(xué)是一門應(yīng)用性很強(qiáng)的科學(xué)，投資成功的關(guān)鍵不在于你是否能熟記理論本身，而在于運(yùn)用理論推導(dǎo)出正確的買入或賣出的決策。

在證券投資教學(xué)的實(shí)踐中，多年來我們一直探索將邏輯推理的教學(xué)融人證券投資理論教學(xué)中，力求提高學(xué)生的實(shí)際操作能力。我們從人才培養(yǎng)目標(biāo)定位人手，通過明確本專業(yè)的人才需要的知識(shí)結(jié)構(gòu)的界定．制定了一套新的證券投資人才培養(yǎng)方案，其核心內(nèi)容就是提高學(xué)生的邏輯推理能力，并通過教學(xué)體系的完善與教師隊(duì)伍的建設(shè)來保證其順利實(shí)施。

一、合格的證券投資人才的培養(yǎng)目標(biāo)

（一）知識(shí)結(jié)構(gòu)的界定

我國現(xiàn)有的證券投資專業(yè)課程設(shè)置一般分為：公共課、專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課，涵蓋了經(jīng)濟(jì)學(xué)、金融學(xué)、證券投資學(xué)等領(lǐng)域的主要課程，理論知識(shí)覆蓋面寬．學(xué)生在學(xué)完該課程后，基本具備了本專業(yè)所需要的理論儲(chǔ)備。但是這樣的課程設(shè)置也有它的局限性．它的缺陷在于：課程設(shè)置中沒有開設(shè)邏輯推理課程．學(xué)生在掌握知識(shí)的過程中，主要是接受知識(shí)．而證券投資的復(fù)雜性、多變性決定以前的結(jié)論與實(shí)踐中的演繹過程不一定是一致的。因此加強(qiáng)推導(dǎo)過程的教學(xué)是必須的，邏輯推理應(yīng)該包含在證券投資專業(yè)的整體知識(shí)結(jié)構(gòu)中。

（二）知識(shí)結(jié)構(gòu)的擴(kuò)展

將邏輯推理知識(shí)納入證券投資專業(yè)課程的一部分．是擴(kuò)展學(xué)生知識(shí)結(jié)構(gòu)的必然。然而現(xiàn)實(shí)中，沒有一所高校將邏輯推理列為證券專業(yè)的必修課程，由于證券分析的復(fù)雜性，理論課程中的結(jié)論與實(shí)際的證券價(jià)格運(yùn)行有一定的差異性．學(xué)生普遍對理論感到迷茫，甚至有些學(xué)生開始懷疑證券理論的正確性．對自己的專業(yè)發(fā)展前景充滿困惑。為此，課題組成員利用實(shí)踐課教學(xué)、模擬比賽輔導(dǎo)等機(jī)會(huì)，穿行邏輯推理的教學(xué)，并運(yùn)用推理引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行證券分析．用邏輯推理的方法來解釋市場交易行為。在證券投資專業(yè)（含金融專業(yè)中的證券方向）課程設(shè)置中增加邏輯推理課程，擴(kuò)展學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)是必要的。

（三）證券專業(yè)人才培養(yǎng)的目標(biāo)

本科與專科階段本專業(yè)學(xué)生的培養(yǎng)目標(biāo)的層次定位應(yīng)為證券投資專門人才，即為證券公司、證券咨詢公司、民間投資機(jī)構(gòu)輸送投資分析人員、操作人員、客戶服務(wù)人員等。

最終培養(yǎng)的人才必須像格雷厄姆教授所說的掌握了證券投資領(lǐng)域主要的概念、方法、標(biāo)準(zhǔn)、原理并且具有較高水平的邏輯推理能力。我們并不強(qiáng)調(diào)把每一個(gè)學(xué)生都培養(yǎng)成巴菲特，但是我們必須按照培養(yǎng)巴菲特的方法一樣去培養(yǎng)我們的學(xué)生，在高風(fēng)險(xiǎn)的證券投資領(lǐng)域，學(xué)生只有自身具備較高的業(yè)務(wù)水平，才能給客戶帶來更好的收益，為客戶規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。高水平的投資人員，不僅僅是指具備專業(yè)的知識(shí)素養(yǎng)的人，而且是指具備運(yùn)用知識(shí)解析復(fù)雜的市場能力的人，所以人才培養(yǎng)的目標(biāo)必須是知識(shí)與能力的結(jié)合。而在證券投資領(lǐng)域，邏輯推理能力是實(shí)現(xiàn)理論在實(shí)踐中的運(yùn)用價(jià)值的首要能力。

二、在證券投資專業(yè)開展邏輯推理教學(xué)的探索

我們在實(shí)踐課教學(xué)與輔導(dǎo)學(xué)生參加全國大學(xué)生模擬投資大賽中，以證券投資理論為基礎(chǔ)，強(qiáng)調(diào)邏輯推理與理論的結(jié)合，主動(dòng)調(diào)整教學(xué)方案，增加邏輯推理基礎(chǔ)知識(shí)的教學(xué)。

（一）邏輯學(xué)基礎(chǔ)

限于教學(xué)時(shí)間，將邏輯學(xué)課件發(fā)給每一個(gè)學(xué)生．要求學(xué)生在學(xué)習(xí)課件的基礎(chǔ)上，完成老師布置的作業(yè)．并在課堂以提問的方式檢驗(yàn)學(xué)習(xí)效果。

在邏輯基礎(chǔ)教育中，首先強(qiáng)調(diào)數(shù)理邏輯與概率邏輯的教學(xué)，解決學(xué)生心中的疑問，理論與實(shí)際的偏差是客觀的，理論中包含的“概念、方法、標(biāo)準(zhǔn)、原理”是引導(dǎo)我們進(jìn)入成功投資的依據(jù)，從理論出發(fā)，我們的成功將成為一個(gè)大概率事件。其次，將邏輯推理具體運(yùn)用到個(gè)股的價(jià)值投資分析、技術(shù)分析中．引導(dǎo)學(xué)生追求高概率的成功投資，而不是每次都成功的投資。

（二）價(jià)值投資中的邏輯推理

所謂價(jià)值投資．是一種尋找被市場低估的公司股票的投資方式。格雷厄姆是價(jià)值投資的鼻祖，其學(xué)生巴菲特是最成功的價(jià)值投資大師。在價(jià)值投資的教學(xué)中．僅僅傳輸格雷厄姆的價(jià)值評(píng)估方法是不夠的．動(dòng)態(tài)看待公司的價(jià)值，從未來的角度估量公司的價(jià)值才是成功的關(guān)鍵。

價(jià)值投資理論本身是正確的，巴菲特的成功就是最好的例證。而很多人從靜態(tài)低估的角度買入，結(jié)果失敗了．理論的締造者格雷厄姆也犯了同樣的錯(cuò)誤．他在1929-1933年的金融危機(jī)中用過去的數(shù)據(jù)計(jì)算公司價(jià)值，事實(shí)證明他錯(cuò)了，價(jià)值投資理論也曾經(jīng)因此受到質(zhì)疑。我們所說的某某公司的股票價(jià)值，是一個(gè)微觀問題，我們的推理邏輯思路是——先引導(dǎo)學(xué)生先看宏觀經(jīng)濟(jì)、再看行業(yè)經(jīng)濟(jì)，最后才定格在某一個(gè)公司（微觀）的股票價(jià)格上，這樣價(jià)格是否低估，就不是一個(gè)靜態(tài)的問題了，具體的結(jié)果，需要學(xué)生根據(jù)具體的公司，結(jié)合經(jīng)濟(jì)學(xué)與邏輯學(xué)的知識(shí)，作出自己的評(píng)判。這種評(píng)判如果被事實(shí)證明是成熟的，就可以上升為一種方法，如巴菲特提倡的貼現(xiàn)價(jià)值模型，實(shí)際上就是一種量化的邏輯推理。

（三）技術(shù)分析中的邏輯推理

技術(shù)分析理論中的流派更多．比較流行的技術(shù)分析理論有道氏理論、波浪理論、形態(tài)理論等。這些理論也屬于格雷厄姆所說的“概念、方法、標(biāo)準(zhǔn)、原理”而不是格雷厄姆說的“最重要的邏輯推理能力”。主流的技術(shù)分析理論無疑是正確的，是經(jīng)過市場無數(shù)次檢驗(yàn)的。但是，作為老師，我們要求學(xué)生從技術(shù)分析的三大假設(shè)前提人手．自己重新推導(dǎo)技術(shù)分析理論的邏輯合理性。學(xué)生在推導(dǎo)的過程中會(huì)發(fā)現(xiàn)：技術(shù)分析理論中的主流理論是正確的．是符合邏輯的。但是市場上也有一些新的技術(shù)分析方法，邏輯思維是混亂的，沒有說服力的。

技術(shù)分析理論對交易行為具有指導(dǎo)意義．我們要求學(xué)生從三大技術(shù)分析的假設(shè)前提出發(fā)．依據(jù)主流的技術(shù)分析理論，建立符合邏輯的交易原則．并嚴(yán)格執(zhí)行。如果我們所有的交易行為都是符合數(shù)理邏輯或概率邏輯的．那么交易行為成功就是一個(gè)大概率事件。技術(shù)分析的三大假設(shè)前提的核心是：股票的價(jià)格是沿著趨勢運(yùn)動(dòng)的。道氏理論指出：趨勢分為長期趨勢、中期趨勢、短期趨勢。好了，我們的問題出來了——如何判斷趨勢即將發(fā)生變化？目前我們已經(jīng)結(jié)合趨勢理論與K線理論有一個(gè)初步的，符合邏輯的推斷，但是更重要的是引導(dǎo)學(xué)生自己作出判斷，而不是告訴他判斷的結(jié)果。趨勢變化的轉(zhuǎn)折點(diǎn)的出現(xiàn)，操作（買人或賣出）決策必須及時(shí)執(zhí)行，成功投資主要是體現(xiàn)在趨勢轉(zhuǎn)折點(diǎn)的操作行為上的。

三、成功案例分析

在證券專業(yè)實(shí)踐教學(xué)中．建立了以世華財(cái)經(jīng)教學(xué)軟件為主的仿真實(shí)驗(yàn)室，這大大激發(fā)了學(xué)生探究證券奧秘的積極性。在2006年-2008年連續(xù)三次組織學(xué)生參加“世華財(cái)經(jīng)”杯全國大學(xué)生模擬投資大賽，并且三次獲得優(yōu)勝，是全國200多所參賽學(xué)校中僅有的兩所每次都位于前十名的學(xué)校之一。我們的成績得到了社會(huì)的認(rèn)可．已經(jīng)畢業(yè)的學(xué)生有多名現(xiàn)在服務(wù)于國內(nèi)知名的證券機(jī)構(gòu)．他們的專業(yè)技能提高主要是通過以下方面獲得的。

1．基本技能的鞏固。金融學(xué)科實(shí)踐與一般工科實(shí)踐不完全相同，金融產(chǎn)品的交易涉及盈虧數(shù)字較大，不可能冒著較大風(fēng)險(xiǎn)讓學(xué)生直接參與現(xiàn)實(shí)的金融交易。所以基本技能的鞏固一般是從模擬交易開始的。

我們充分利用世華軟件的模擬交易功能，給每一個(gè)學(xué)生開立模擬交易帳戶。要求學(xué)生在實(shí)踐的過程中，從趨勢理論、均線理論、形態(tài)理論中找到依據(jù)，寫好屬于自己的操盤日記。強(qiáng)調(diào)買人的理由，只有理由充分了，才能做出買入的動(dòng)作。賣出也是一樣。學(xué)生在模擬中，加強(qiáng)了對基本理論的理解，知識(shí)的根本價(jià)值在于使用，活化知識(shí)的使用可充分學(xué)生所學(xué)知識(shí)的主旨價(jià)值。

發(fā)揮年輕學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情．組織學(xué)生參加一年一度的“世華杯”全國大學(xué)生金融投資大賽，讓學(xué)生在比賽中主動(dòng)運(yùn)用投資理論與邏輯推理知識(shí)，通過比賽成功來激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)專業(yè)知識(shí)與提升邏輯推理能力的熱情。

2．邏輯推理教學(xué)的展開。(1)基本推理能力教學(xué)的展開。我們?yōu)閷?shí)驗(yàn)班級(jí)編寫普及型的邏輯推理教案，利用商學(xué)院提供的開放式教學(xué)環(huán)境進(jìn)行教學(xué)，利用學(xué)生對證券投資的興趣，要求學(xué)生做筆記，完成課后練習(xí)，并進(jìn)行考核。成績合格者，將參加后面的全國金融投資大賽的相關(guān)輔導(dǎo)．進(jìn)一步提升學(xué)生的實(shí)戰(zhàn)分析能力；(2)使用與探究。對知識(shí)使用效果的檢驗(yàn)，是激發(fā)學(xué)生繼續(xù)學(xué)習(xí)的動(dòng)力所在。鼓勵(lì)學(xué)生在使用知識(shí)的過程中大膽探究．培養(yǎng)其自主創(chuàng)新的能力，激發(fā)學(xué)生的興趣。

要求學(xué)生做好實(shí)驗(yàn)記錄．即每一個(gè)操作指令完成后，必須寫出：操作運(yùn)用的原理，邏輯推理過程，結(jié)論等三個(gè)主要步驟。并提示學(xué)生過一段時(shí)間．再來觀察結(jié)論的合理性。

3．合作與交流。在實(shí)踐中，要面向全體學(xué)生，讓學(xué)生全員參與，教師適時(shí)啟發(fā)誘導(dǎo)，提示點(diǎn)撥。可將學(xué)生分成3—5人一組，自愿組合．選擇各組感興趣的項(xiàng)目。實(shí)踐性教學(xué)過程包括明確任務(wù)、協(xié)作學(xué)習(xí)、創(chuàng)設(shè)情境等。早期，教師是學(xué)習(xí)任務(wù)的布置者：后期，教師需要轉(zhuǎn)變角色，成為學(xué)習(xí)方向的引導(dǎo)者。

通過合作，提高學(xué)生的團(tuán)隊(duì)協(xié)作意識(shí)．通過學(xué)生之間的交流，提高學(xué)生對知識(shí)的認(rèn)識(shí)．通過學(xué)生與老師的交流，取到“解惑”的作用。合作與交流是多方面的，還包括學(xué)生與公司客戶的直接接觸．提高學(xué)生的主體意識(shí)。

4．展示與評(píng)價(jià)。通過以上的個(gè)別化實(shí)踐與協(xié)作實(shí)踐，不同層次的學(xué)生獲得了一定的實(shí)踐成果。接著讓學(xué)生充分展示和交流自己的成果．可分階段，鼓勵(lì)學(xué)生將自己或小組實(shí)踐成果在課堂上通過電腦、投影等方式介紹給大家，各小組派代表在全班交流實(shí)踐成果，并啟發(fā)、誘導(dǎo)學(xué)生對別人的實(shí)踐成果進(jìn)行討論、評(píng)價(jià)、糾正錯(cuò)誤，補(bǔ)充正確觀點(diǎn)，這樣，學(xué)生不但在展示中獲得了成就感，同時(shí)進(jìn)一步完善了小組的實(shí)踐成果，提高了實(shí)踐創(chuàng)新的能力。最后教師要進(jìn)行點(diǎn)評(píng)給分．一般記入平時(shí)成績，如果是單列實(shí)踐課，則單列成績。

四、教學(xué)體系的完善與教師隊(duì)伍的構(gòu)建

（一）建立單項(xiàng)訓(xùn)練與綜合實(shí)踐相結(jié)合的實(shí)踐課教學(xué)體系

1．單項(xiàng)訓(xùn)練是根據(jù)培養(yǎng)目標(biāo)所需崗位基本技能在不同課程教學(xué)過程中進(jìn)行某一方面或某項(xiàng)基本技能訓(xùn)練，提倡邊教理論邊做實(shí)踐的一種教學(xué)方式。

我們提倡將邏輯推理能力的提高融入價(jià)值投資與技術(shù)分析的教學(xué)實(shí)踐中，在每一個(gè)單項(xiàng)學(xué)習(xí)的過程中，都需要學(xué)生自己依據(jù)理論與實(shí)例相結(jié)合，推導(dǎo)屬于自己的結(jié)論。

并要求學(xué)生對理論與實(shí)踐之間的偏差作出合乎邏輯的解釋。

通過對單一的技術(shù)分析理論的運(yùn)用，要求學(xué)生從投資決策出發(fā)，對現(xiàn)實(shí)中的行情變化，推導(dǎo)出買入、賣出或者等待的決策。全面提升學(xué)生的決策能力．是每一個(gè)單項(xiàng)訓(xùn)練的最終目標(biāo)。

2．綜合實(shí)踐則是在學(xué)習(xí)幾門相關(guān)課程后組織的集中實(shí)踐教學(xué)．它要求學(xué)生綜合運(yùn)用相關(guān)知識(shí)、技能，全面提升金融投資的決策水平。目前，我校金融專業(yè)已經(jīng)建成申銀萬國證券九江營業(yè)部、國盛證券九江營業(yè)部等實(shí)訓(xùn)基地，學(xué)生良好的操作能力得到了企業(yè)的認(rèn)可。我們已經(jīng)建立起一套由實(shí)訓(xùn)計(jì)劃、實(shí)訓(xùn)報(bào)告、實(shí)習(xí)評(píng)語等組成較完整的實(shí)訓(xùn)質(zhì)量監(jiān)控措施。

對于參與綜合實(shí)訓(xùn)的學(xué)生，要求學(xué)生做好實(shí)習(xí)筆記．對實(shí)訓(xùn)中遇到的每一個(gè)問題的解決方案做好記錄。強(qiáng)調(diào)綜合實(shí)訓(xùn)中的問題應(yīng)該由學(xué)生自己解決．由教師最后進(jìn)行評(píng)估。投資中解決問題的正確率．實(shí)際上就是最終決策的正確率。是未來學(xué)生事業(yè)發(fā)展的生命線，正確率高是投資決策能力的體現(xiàn)，在證券行業(yè)生存、發(fā)展，必須提高自己的投資決策能力．只有這樣才能更好的服務(wù)客戶，自己在行業(yè)中的發(fā)展前景才會(huì)一片光明。

（二）建設(shè)一支適應(yīng)改革后證券投資專業(yè)實(shí)踐教學(xué)體系的師資隊(duì)伍

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二、構(gòu)建中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制的必要性

2009年中國與東盟自由貿(mào)易區(qū)范圍內(nèi)統(tǒng)一的國際投資法律體系的形成，對于中國、東盟乃至世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展均具有重要意義，但《中國與東盟投資協(xié)議》實(shí)施過程中仍然有不少困難與障礙。這就對我國的國際投資安全構(gòu)成嚴(yán)重挑戰(zhàn)，更是對我國現(xiàn)有國際投資法律制度提出了極大考驗(yàn)。就我國的國際投資保護(hù)角度來看，一是國際投資立法缺乏系統(tǒng)性。現(xiàn)行投資立法體系比較雜亂，不完善，我國企業(yè)在境外投資利益難以保障;二是職能機(jī)關(guān)職責(zé)不清，各自為政，審批程序繁雜，亟需政府部門轉(zhuǎn)變工作方式;三是尚未建立完善的海外投資保險(xiǎn)制度，雖然我國參加了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》，但該公約的局限性很大，我國現(xiàn)今的對外直接投資只有很小一部分能得到該公約的保護(hù)。從東盟國家的國際投資立法情況來看，東盟國家雖然制定了一系列法律法規(guī)為外國投資者的合法財(cái)產(chǎn)和權(quán)益提供必要的法律保護(hù)，但其仍有很多不完善和不協(xié)調(diào)的規(guī)定，比如:對外商投資政治風(fēng)險(xiǎn)設(shè)定的條件以及風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后所采取的措施和爭議的解決等不夠明確和具體，甚至不合理，其中一些規(guī)定已不合時(shí)宜或者相互矛盾，已不能適應(yīng)新形勢。在國際法層面來看:一是雙邊投資協(xié)議。《中國和緬甸投資協(xié)定》的規(guī)定對很多焦點(diǎn)問題規(guī)定不清，內(nèi)容過于陳舊，條款之間沖突、不協(xié)調(diào)，給雙方適用該協(xié)議留下不少困難，尤其對于中緬油氣管道涉及四國六方的投資保護(hù)突顯其缺陷;二是多邊投資協(xié)議。《中國與東盟爭端解決機(jī)制》試圖利用多邊協(xié)議為中國與東盟國家的雙邊投資爭端提供法律上的解決途徑，但在法律實(shí)施的過程中卻很難發(fā)揮應(yīng)有作用;三是非違約之訴未納入到該協(xié)議中。非違約之訴的解決機(jī)制僅僅適用于在申訴方因?yàn)楸簧暝V方違反義務(wù)，才得以啟動(dòng)該爭端解決機(jī)制。現(xiàn)實(shí)的情況是，從20世紀(jì)70年代以來，公然違反國際協(xié)議，裸的、直接的損害外商的財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為已越來越少。當(dāng)前違反國際協(xié)議多是采取間接地、迂回的方式，所以，多邊投資保護(hù)措施在實(shí)施過程中難以真正發(fā)揮出保護(hù)外國投資者的作用。國際條約是國際法的法律淵源，它對條約成員國具有相應(yīng)的法律約束力瑏瑡。我國在建設(shè)中緬油氣管道的始終必須遵循和依靠國際法律制度的規(guī)范，并且樹立國際條約是維護(hù)國際關(guān)系、促進(jìn)國際交流、解決國際爭端、保障合法權(quán)益的一項(xiàng)重要基礎(chǔ)工程的思想。

三、構(gòu)建中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制的積極意義

中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制的構(gòu)建，將促進(jìn)兩國經(jīng)濟(jì)更深入往來，為完善國際投資法律體系建設(shè)具有重要的現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。

1.構(gòu)建中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制將為中緬兩國搭建一個(gè)新的投資合作平臺(tái)。

自開始建設(shè)中國與東盟自貿(mào)區(qū)以來，雙方在貿(mào)易領(lǐng)域取得了有目共睹的成績，但在投資領(lǐng)域，雙方的合作還處于較低的層次瑏瑢。由此，中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制構(gòu)建將中緬兩國相互投資經(jīng)常化提供可靠的國際投資法律制度依據(jù)，為維護(hù)雙方相互投資合法利益提供行之有效的安全保障，為雙方投資者創(chuàng)造機(jī)遇，實(shí)現(xiàn)互利共贏，營造更加穩(wěn)定、開放的投資環(huán)境。

2.構(gòu)建中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制，豐富完善自貿(mào)區(qū)國際經(jīng)濟(jì)法律體系。

構(gòu)建中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制，不但為中緬油氣管道的投資建設(shè)運(yùn)營提供可供執(zhí)行的法律制度，而且將極大促進(jìn)雙方的投資合作進(jìn)程，將更加有利于中國與東盟自貿(mào)區(qū)法律體系的豐富完善。這將為一個(gè)符合世界貿(mào)易組織規(guī)定，集貨物、服務(wù)貿(mào)易以及投資自由化、便利化于一體的擁有19億人口的新型自由貿(mào)易區(qū)的建成發(fā)揮積極作用。

3.可為其他國際投資法律保障機(jī)制提供經(jīng)驗(yàn)和借鑒。

中緬油氣管道國際投資保障機(jī)制逐步完善，定會(huì)為其他國際投資保障機(jī)制提供經(jīng)驗(yàn)和借鑒，除此之外，更為重要的是，由中國所倡導(dǎo)的新型國際投資法律保障機(jī)制將推動(dòng)國際投資法律的進(jìn)步與發(fā)展，這是中國作為一個(gè)世界大國在大國崛起的過程中應(yīng)有的作為和貢獻(xiàn)。我們有理由相信，在不遠(yuǎn)的未來，一套帶有鮮明時(shí)代氣息和“中國元素”的新型國際投資法律保障制度必將成為國際投資法律史上的一座里程碑。

4.構(gòu)建中緬油氣管道國際投資法律保障機(jī)制給中國的發(fā)展帶來前所未有的機(jī)遇。

我國的地理現(xiàn)狀促使積極發(fā)展四大能源戰(zhàn)略通道，但是能源戰(zhàn)略安全問題從未緩和，我國必須加強(qiáng)能源戰(zhàn)略安全的國際法律制度建設(shè)，若以構(gòu)建中緬油氣管道法律保障機(jī)制為契機(jī)，完善中國對外投資法律制度建設(shè)，必將為中國帶來前所未有的國際投資蓬勃發(fā)展前景。

篇（9）

2、監(jiān)管錯(cuò)位,降低效率目前,無論是以創(chuàng)業(yè)投資形式存在的,還是大批量其它形式的私募股權(quán)投資基金,其設(shè)立和運(yùn)作行為都是完全缺失管理,呈自由放縱的狀態(tài)。一些地方政府了引進(jìn)從事私募股權(quán)投資基金的企業(yè),出臺(tái)各種優(yōu)惠政策,為了減少非法私募,還特意并規(guī)定由當(dāng)?shù)氐陌l(fā)改委、稅務(wù)局和工商局等多部門共同監(jiān)管。殊不知正是因?yàn)楦鞯囟嗖块T自行監(jiān)管,導(dǎo)致操作過程中多頭監(jiān)管、交叉監(jiān)管。不僅是出臺(tái)的政策有時(shí)候相互矛盾,還使得私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管過程中常出現(xiàn)各部門搶權(quán)避責(zé)的現(xiàn)象。因?yàn)楦鞅O(jiān)管機(jī)構(gòu)之間未能就監(jiān)管范圍達(dá)成一致,造成要么出現(xiàn)過度監(jiān)管,要么卻監(jiān)管真空的尷尬情況,使得管理不易,效率降低。

3、監(jiān)管目標(biāo)不明確部分學(xué)者認(rèn)為,寬松的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境能保障融資便利,而融資是私募股權(quán)投資基金的核心功能,所以私募股權(quán)投資基金就不需要監(jiān)管。但事實(shí)上,國外尤其是歐美地區(qū)的私募股權(quán)投資基金,由于歷史比較長,實(shí)踐過程中暴露的問題也多得多,監(jiān)管制度反而比我國成熟以及嚴(yán)格。美國實(shí)行“法律約束下的企業(yè)自律監(jiān)管模式”。美國的政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)注重對私募股權(quán)投資基金的投資者資格、基金管理人及豁免注冊登記等方面。美國證券交易委員會(huì)對于“私募發(fā)行”的界定非常嚴(yán)格,私募發(fā)行禁止在傳統(tǒng)媒體和多媒體的傳播形式,以及通過一般性召集而召開的研討會(huì)進(jìn)行廣告。以英國為代表的“基金行業(yè)自律監(jiān)管模式”以行業(yè)自律監(jiān)管為中心,基金行業(yè)協(xié)會(huì)在私募基金監(jiān)管中的分量一直要大大超出英國政府。根據(jù)2000年《金融服務(wù)與市場法》成立的金融服務(wù)局,是英國金融行業(yè)的唯一監(jiān)管者,它通過監(jiān)管基金管理公司,再由基金管理公司分管募股權(quán)投資基金的垂直方式,間接達(dá)到對私募股權(quán)投資基金統(tǒng)一監(jiān)管的目的。日本是典型的的“政府嚴(yán)格監(jiān)管模式”。大藏省是日本金融行政主管機(jī)關(guān),下設(shè)銀行局、國際銀行局和證券局,任何公司想成為管理公司都必須從大藏省獲得許可證。日本關(guān)于私募發(fā)行規(guī)定不能向合格的機(jī)構(gòu)投資者以外的社會(huì)公眾轉(zhuǎn)讓有價(jià)證券,以及嚴(yán)格規(guī)定私募發(fā)行的意義是:只有在勸誘對象不滿50人,且不用擔(dān)心向其他多數(shù)人轉(zhuǎn)讓的情況下才是私募發(fā)行。

二、如何加強(qiáng)我國私募股權(quán)投資基金監(jiān)管

1、明確監(jiān)管原則

1.1保護(hù)投資者利益。私募股權(quán)投資基金的運(yùn)作中,投資者不參與管理,投資者對所擁有財(cái)產(chǎn)只有所有權(quán)只能分享財(cái)產(chǎn)的收益,而沒有使用權(quán)。相應(yīng)的私募股權(quán)投資基金的管理者從事經(jīng)營管理,只享有工資,即管理費(fèi)用。但這種所有權(quán)和使用權(quán)分離的運(yùn)行方式更需要強(qiáng)有效的監(jiān)管力度,避免管理者對資金的不當(dāng)使用,減少投資者損失,保證投資者利益。

1.2把握監(jiān)管尺度。由于我國私募股權(quán)投資基金歷史較短,仍處于摸索狀態(tài),因此在實(shí)際管理過程中存在不少過度監(jiān)管或者監(jiān)管真空的現(xiàn)象。各個(gè)監(jiān)管部門要盡量避免多頭監(jiān)管、交叉監(jiān)管,就監(jiān)管范圍達(dá)成統(tǒng)一,結(jié)合我國特殊的國情,制定符合市場化運(yùn)行的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。

1.3三方協(xié)同作用。投資基金自治、行業(yè)自律和行政監(jiān)管三者的協(xié)同作用,通過三者互相制衡,實(shí)現(xiàn)三者對私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)的有效控制。私募股權(quán)投資基金通過內(nèi)部控制機(jī)制、股權(quán)激勵(lì)機(jī)制,不僅可以提高私募股權(quán)投資基金的投資效率,還能約束投資者和管理者的行為。行業(yè)自律要求各投資基金遵守行業(yè)準(zhǔn)則,約束行業(yè)機(jī)構(gòu)以及從業(yè)人員,促進(jìn)整個(gè)行業(yè)的發(fā)展。政府監(jiān)管則是從宏觀的層面上,以制定法律法規(guī)來指導(dǎo)經(jīng)濟(jì)的平穩(wěn)發(fā)展,維護(hù)私募股權(quán)業(yè)的運(yùn)行秩序。只有三方相互制衡,協(xié)同作用,才能夠?qū)崿F(xiàn)私募股權(quán)基金多層次、全方位的監(jiān)管,營造出對社會(huì)公眾眾利益有益的外部環(huán)境。

2、成立統(tǒng)一的私募基金自律組織由于私募股權(quán)投資基金具有向特定對象不公開募集資金的特性,政府和法律的監(jiān)管不能很好到位,這時(shí),行業(yè)自律機(jī)構(gòu)的規(guī)范作用就十分突出了。自2007年起,我國相繼建立了一些地方性的自律組織,但由于織缺乏統(tǒng)一性和權(quán)威性,不能很好的整合行業(yè),實(shí)行有效管理。所以有必要組建一個(gè)統(tǒng)一的、定位明確和職能清晰的全國性協(xié)會(huì),賦予它行業(yè)規(guī)制權(quán)。政府就可以通過私募股權(quán)投資基金協(xié)會(huì)對行業(yè)從業(yè)人員進(jìn)行很好的聯(lián)系,調(diào)控私募股權(quán)投資行業(yè),有利于推動(dòng)該行業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展。該協(xié)會(huì)一方面能監(jiān)督、檢查會(huì)員行為,另一方面還擁有維護(hù)屬下會(huì)員的合法權(quán)益,制止業(yè)內(nèi)不當(dāng)競爭的作用。當(dāng)行業(yè)發(fā)展中出現(xiàn)了重大問題,該組織還肩負(fù)著組織從業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究的工作,以及定期開展行業(yè)的國際交流,指導(dǎo)行業(yè)發(fā)展的重任。

3、培養(yǎng)私募股權(quán)基金的專業(yè)人才任何機(jī)構(gòu)的的良好運(yùn)作都離不開專業(yè)知識(shí)豐富的管理者,私募股權(quán)基金尤其需要投資知識(shí)功底扎實(shí)的專業(yè)人才。目前,我國本土的私募股權(quán)投資基金行業(yè)專業(yè)人才缺失,大量私募股權(quán)基金機(jī)構(gòu)中都充斥著外聘人員。從當(dāng)下看,出于投資者的信任角度,外籍人員占大部分的管理層不能對私募股權(quán)投資基金進(jìn)行很好的內(nèi)部管理;而從長遠(yuǎn)角度來看,沒有合格的屬于本土的管理人才,使得該行業(yè)的發(fā)展沒有自主造血能力,對外國的依賴較大,既觸動(dòng)了國家對大批量資金流動(dòng)敏感的神經(jīng),又不利于自主發(fā)展。因此,加大對基金管理人員的培養(yǎng)勢在必行。一方面,基金內(nèi)部通過優(yōu)勝劣汰的機(jī)制組,篩選高素質(zhì)人才,組建合格的專業(yè)化基金管理團(tuán)隊(duì)。另一方面,在本行業(yè)中,逐步建立起職業(yè)經(jīng)理人市場,規(guī)范管理人才的錄取。

4、完善監(jiān)管法律體系目前,我國在私募基金的法律性質(zhì)、合格投資人、與相關(guān)方的法律關(guān)系等重大基本法律問題方面存在法律空白。為了打擊非法私募基金,有必須建立一套完整的監(jiān)管法律體系,這樣才能保護(hù)投資者利益,使私募基金平穩(wěn)發(fā)展。一方面,這套針對私募股權(quán)投資基金監(jiān)管的法律的制定要基于現(xiàn)有法律制度,減少實(shí)際運(yùn)行時(shí)與現(xiàn)行法律的沖突。另一方面,對于私募股權(quán)基金的發(fā)起、運(yùn)作、退出的一系列流程必須有完整的配套機(jī)制。我們要做的是,盡快推出股權(quán)投資基金管理辦法,只有一套完整的監(jiān)管法律體系才能讓行業(yè)參與者在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中有法可依、有例可循。

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一、相關(guān)文獻(xiàn)回顧

俞國平、鄒川達(dá)（2000）從監(jiān)管體系、政府監(jiān)管、行業(yè)自我監(jiān)管和基金內(nèi)部監(jiān)管角度入手，分別介紹了美國集中監(jiān)管為主的體系和英國自律監(jiān)管為主的體系，并認(rèn)為我國現(xiàn)在對基金的認(rèn)識(shí)不夠，比較適合使用集中型的監(jiān)管體系，應(yīng)該加強(qiáng)對基金業(yè)的立法并另設(shè)立專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

陳明生（2003）從信息不對稱的角度入手，認(rèn)為信息不對稱所導(dǎo)致的逆向選擇和道德風(fēng)險(xiǎn)問題存在于我國的證券投資基金業(yè)中，對投資基金的治理和監(jiān)管要從這個(gè)方面入手。在治理和監(jiān)管體系中要注意治理和監(jiān)管主體的獨(dú)立性，建立完善的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)制度和信息披露制度，以及加強(qiáng)基金行業(yè)的自律監(jiān)管。

王剛、凌媛（2006）從博弈論的角度出發(fā)，分析了在基金監(jiān)管體系中的四個(gè)參與主體的成本和收益，并根據(jù)博弈論原理簡單分析參與主體的關(guān)系，認(rèn)為證監(jiān)會(huì)要建立合理的激勵(lì)制度，托管人要加強(qiáng)監(jiān)管和信息披露制度的管理。

以上文獻(xiàn)都從不同角度分析了我國證券投資基金的監(jiān)管問題，都認(rèn)為我國基金監(jiān)管的關(guān)鍵在于基金行業(yè)的自律監(jiān)管和信息披露制度。但是，他們都有一個(gè)共同的缺點(diǎn)，即對基金行業(yè)監(jiān)管沒有進(jìn)行定量分析，現(xiàn)有的分析比較簡單。現(xiàn)從博弈論的角度入手，將四個(gè)監(jiān)管主體的成本和收益定量化，從而建立模型，并以此為依據(jù)給出政策建議。

二、參與主體的成本和收益分析

在現(xiàn)有的證券投資基金的監(jiān)管體系中，有四個(gè)參與主體，分別是證監(jiān)會(huì)為主的監(jiān)管機(jī)構(gòu)、托管銀行、基金持有人和基金管理人。四個(gè)主體在監(jiān)管體系中擔(dān)任不同的角色。

證監(jiān)會(huì)等監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)監(jiān)管證券投資基金機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動(dòng)，監(jiān)督基金業(yè)的信息披露情況，對違規(guī)的行為進(jìn)行查處等。證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管成本可以分為固定成本和可變成本兩部分。固定成本包括監(jiān)管人員的工資支出和培訓(xùn)費(fèi)用等，用C1表示，是固定不變的。可變成本包括監(jiān)管人員的差旅費(fèi)、現(xiàn)場辦公費(fèi)用等費(fèi)用。可變成本隨著監(jiān)管力度的變化而變化，監(jiān)管力度越大，可變成本越大。如果監(jiān)管力度大，則可變成本用C1′表示，如果監(jiān)管力度小，則可變成本用C1″表示，可知C1′＞C1″。而證監(jiān)會(huì)的收益主要來源于向基金收取的監(jiān)管費(fèi)用。證監(jiān)會(huì)按年交易額的0.04‰向證券投資基金收取監(jiān)管費(fèi)，用S1表示。

托管銀行主要負(fù)責(zé)保管基金財(cái)產(chǎn)，辦理基金托管業(yè)務(wù)的信息披露事項(xiàng)，對基金的定期報(bào)告出具意見，監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作。托管銀行的成本可以從兩個(gè)方面考慮，一部分是固定成本，另一個(gè)部分是措施成本。固定成本指托管銀行對監(jiān)管人員支付的工資和費(fèi)用、信息披露的文件制作等，它不隨監(jiān)管力度的改變而改變，用C2表示。措施成本可以理解為當(dāng)托管銀行發(fā)現(xiàn)基金管理人出現(xiàn)違規(guī)現(xiàn)象采取措施的成本，包括報(bào)告證監(jiān)會(huì)的費(fèi)用，協(xié)助調(diào)查費(fèi)用和由于舉報(bào)而帶來的潛在的收入損失，用C2′表示。托管銀行的收益主要包括托管費(fèi)用收入，用S2表示，而如果托管銀行不能很好地執(zhí)行監(jiān)管義務(wù)，則可能面臨處罰和賠償，這部分收益可以看作是負(fù)的，用-S2表示。

基金持有人作為基金的所有者，有權(quán)獲得基金的投資收益，參加基金份額持有人大會(huì)并投票，以及了解基金的信息資料。由于信息不對稱的存在，基金持有人對基金管理人的監(jiān)管是很難的，其監(jiān)管成本也相應(yīng)地比較高。基金持有人的成本包括了解關(guān)于基金的相關(guān)信息、收集關(guān)于基金的資料以及參加基金持有人大會(huì)的費(fèi)用等。如果基金持有人積極參與對基金的監(jiān)管，可以認(rèn)為成本為C3，而如果基金持有人對基金監(jiān)管沒有熱情，則可以認(rèn)為持有人的監(jiān)管成本為0。如果基金持有人對基金管理人的違規(guī)行為提出訴訟，那么在成本計(jì)算中還要考慮訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用等，用L表示。而基金持有人的收益可以分成兩個(gè)部分，一部分是基金持有人對基金投資收益的分享，用S3表示；一部分是基金持有人對基金管理人的違規(guī)行為提出訴訟，要求賠償，用S3′表示，同時(shí)，基金持有人會(huì)由于基金管理人的違規(guī)行為導(dǎo)致?lián)p失的發(fā)生。

基金管理人主要負(fù)責(zé)對募集的資金進(jìn)行證券投資，編制定期報(bào)告和信息披露及向基金持有人分配投資收益。基金管理人在監(jiān)管中的成本是當(dāng)管理人出現(xiàn)違規(guī)行為的時(shí)候監(jiān)管主體對基金管理人的懲罰措施，包括罰款、吊銷執(zhí)照等，用C4來表示。而基金管理人的收益可以分為兩個(gè)部分，如果基金管理人沒有違規(guī)操作，收益就是管理費(fèi)用和手續(xù)費(fèi)等收入，用S4表示，如果基金管理人違規(guī)操作，收益除了管理費(fèi)用和手續(xù)費(fèi)以外，還包括通過違規(guī)操作而獲得的超額收益S4′。

三、監(jiān)管主體的博弈論分析

根據(jù)以上的成本收益分析可以看出，監(jiān)管主體間成本收益的關(guān)系就決定了他們的行為的方向和可能性。下面用博弈論的方法從不同的角度分析監(jiān)管主體間的行為。

1、證監(jiān)會(huì)與基金管理人的博弈

證監(jiān)會(huì)作為監(jiān)管的核心，其行為可以分為嚴(yán)格監(jiān)管和不嚴(yán)格監(jiān)管。基金管理人選擇自己的行為，是違規(guī)操作還是不違規(guī)操作。假設(shè)如果證監(jiān)會(huì)不嚴(yán)格監(jiān)管，他不會(huì)發(fā)現(xiàn)基金管理人違規(guī)。所以，他們之間的博弈可以看成是一個(gè)靜態(tài)博弈，其得益矩陣如表1：

從得益矩陣中可以看出，因?yàn)镃1′＞C1″，嚴(yán)格監(jiān)管相對于不嚴(yán)格監(jiān)管來說是嚴(yán)格下策，證監(jiān)會(huì)在監(jiān)管中會(huì)選擇不嚴(yán)格監(jiān)管。而如果C4＜S4′，不違規(guī)相對于違規(guī)來說是嚴(yán)格下策，基金管理人會(huì)選擇違規(guī)，那么該博弈的Nash均衡就是（違規(guī)，不嚴(yán)格監(jiān)管）；如果C4＞S4′，那么違規(guī)對不違規(guī)來說是嚴(yán)格下策，基金管理人會(huì)選擇不違規(guī)，那么該博弈的Nash均衡就是（不違規(guī)，不嚴(yán)格監(jiān)管）。

2、基金管理人與托管銀行間的博弈

基金管理人和托管銀行間是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。由于托管銀行保管著基金資產(chǎn)，則托管銀行對基金管理人的行為是完全了解的，即如果基金管理人違規(guī)操作，托管銀行就會(huì)發(fā)現(xiàn)。所以，托管銀行的選擇是在基金管理人違規(guī)的情況下是否舉報(bào)和協(xié)助調(diào)查。基金管理人與托管銀行間的博弈可以看成是一個(gè)完全且完美的動(dòng)態(tài)博弈，該博弈的擴(kuò)展形如圖1：

從圖1中可以看出，如果C4＞S4′和S2′＞C2′，策略組合“基金管理人在第一階段選擇‘不違規(guī)’；托管銀行如果有第二階段選擇‘行動(dòng)’”，是該博弈的子博弈完美Nash均衡。如果C4＜S4′和S2′＞C2′，策略組合“基金管理人在第一階段選擇‘違規(guī)’；托管銀行在第二階段選擇‘行動(dòng)’”，是該博弈的子博弈完美Nash均衡。如果C4＞S4′和S2′＞C2′，策略組合“基金管理人在第一階段選擇‘違規(guī)’；托管銀行在第二階段選擇‘不行動(dòng)’”，是該博弈的子博弈完美Nash均衡。

3、基金持有人與基金管理人間的博弈

基金持有人與基金管理人的關(guān)系是委托－關(guān)系。基金持有人的監(jiān)管選擇與基金管理人的違規(guī)行為可以看成是一個(gè)靜態(tài)博弈。而如果基金管理人違規(guī)，則基金持有人有權(quán)提出訴訟。基金持有人是否訴訟可以看成是該靜態(tài)博弈后面的一個(gè)動(dòng)態(tài)博弈。假設(shè)基金持有人的訴訟是可信的威脅，而且如果基金持有人不監(jiān)管基金管理人，則基金持有人不會(huì)發(fā)現(xiàn)基金管理人的違規(guī)行為，那么該博弈的擴(kuò)展形如圖2：

其中，

A=（-C4+S4+S4′，S3-W-C3-L+S3′）

B=（S4+S4′，S3-W-C3）

D=（S4，S3-C3）

E=（S4+S4′，S3-W）

F=（S4，S3）

從圖2可以看出，如果S3′＞L且C4＞S4′，則基金持有人會(huì)選擇“不違規(guī)”，而若C4＞S4′，則基金管理人會(huì)選擇違規(guī)。所以，如果，S3′＞L，S3′＞W(wǎng)+C3且S4′＞C4，最優(yōu)策略為“基金持有人‘監(jiān)管’；基金管理人‘違規(guī)’；基金持有人‘’”；如果，S3′＞L，S3′＜W+C3，最優(yōu)策略為“基金持有人‘不監(jiān)管’；基金管理人‘違規(guī)’；基金持有人‘’”；如果S3′＜L，最優(yōu)策略為“基金持有人‘不監(jiān)管’；基于不對稱的存在，基金持有人對基金管理人的監(jiān)管是很難的，其監(jiān)管成本也相應(yīng)地比較高。基金持有人的成本包括了解關(guān)于基金的相關(guān)信息、收集關(guān)于基金的資料以及參加基金持有人大會(huì)的費(fèi)用等。如果基金持有人積極參與對基金的監(jiān)管，可以認(rèn)為成本而如果基金持有人對基金管理人‘違規(guī)’；基金持有人‘不’”。

四、政策建議

1、在證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管制度上要充分考慮一定的激勵(lì)機(jī)制。從第一個(gè)博弈可以看出，嚴(yán)格監(jiān)管的成本要高于不嚴(yán)格監(jiān)管的成本。如果沒有相應(yīng)的激勵(lì)機(jī)制，證監(jiān)會(huì)選擇不嚴(yán)格監(jiān)管。如果從對違規(guī)基金的罰款中抽出一部分給證監(jiān)會(huì)，作為對其嚴(yán)格監(jiān)管的獎(jiǎng)勵(lì)，該獎(jiǎng)勵(lì)可以彌補(bǔ)嚴(yán)格監(jiān)管帶來的成本支出，那么證監(jiān)會(huì)的最優(yōu)選擇就會(huì)是嚴(yán)格監(jiān)管，從而有效地提高證監(jiān)會(huì)進(jìn)行基金監(jiān)管的積極性。

2、要加大對違規(guī)基金的懲罰力度。從以上三個(gè)博弈分析都可以看出，如果對違規(guī)基金的罰款大大超過基金通過違規(guī)所得，那么多數(shù)基金的最優(yōu)選擇都是不違規(guī)。所以，我國對違規(guī)基金的懲罰力度要加大，尤其要在剝奪違規(guī)基金的非法所得的基礎(chǔ)上，還要對違規(guī)基金進(jìn)行進(jìn)一步的懲罰，從而減小基金的違規(guī)沖動(dòng)。

3、加大對包庇違規(guī)基金的托管銀行的懲罰力度和減少托管銀行的行動(dòng)成本。從第二個(gè)博弈可以看出，托管銀行是否會(huì)對基金的違規(guī)行為及時(shí)采取措施，主要考慮的是托管銀行包庇違規(guī)基金的懲罰力度和對違規(guī)行為采取措施的成本。所以，一方面要加大對包庇違規(guī)基金的托管銀行的懲罰力度，可以考慮剝奪其托管資格和進(jìn)行罰款；另一方面要減少托管銀行采取措施的成本，在一定程度上要保護(hù)托管銀行的監(jiān)管地位。

4、保護(hù)基金持有人的監(jiān)管積極性。我國基金持有人的監(jiān)管積極性不高，其主要原因就是監(jiān)管成本一直居高不下。所以，要保護(hù)基金持有人的監(jiān)管積極性，最重要的就是要降低基金持有人的監(jiān)管成本，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：首先，加強(qiáng)基金信息披露的監(jiān)管，充分披露基金信息，降低基金持有人收集信息的成本；其次，對積極參加基金持有人大會(huì)的基金持有人給予一定的補(bǔ)助，從而降低基金持有人參加基金持有人大會(huì)的成本；最后，保護(hù)基金持有人的權(quán)力，如果基金持有人對基金違規(guī)的屬實(shí)，對基金的懲罰要考慮對基金持有人的損失的補(bǔ)償，包括基金持有人的費(fèi)用以及基金持有人由于基金的違規(guī)行為所造成的損失。

參考文獻(xiàn)：

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篇（11）

一、導(dǎo)言

經(jīng)濟(jì)增長可能是宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)中最引人入勝的研究方向了，正如盧卡斯所說：“諸如此類的問題（關(guān)于經(jīng)濟(jì)增長的問題）所包含的對于人類福利的影響簡直令人驚訝，一旦一個(gè)人開始思考經(jīng)濟(jì)增長問題，他就不會(huì)再考慮其他任何問題了。”而中國的經(jīng)濟(jì)增長更是令人著迷，我國已經(jīng)經(jīng)歷了二十余年的高速經(jīng)濟(jì)增長這種增長勢頭能否繼續(xù)保持下去已經(jīng)成為國內(nèi)外學(xué)術(shù)界熱烈討論的話題。

索洛在1956年所建立的新古典經(jīng)濟(jì)增長理論被認(rèn)為是現(xiàn)代增長理論的一大成就，我們就從這一經(jīng)典的模型開始我們的分析。索洛模型被廣泛地用于解釋中國所經(jīng)歷的高速經(jīng)濟(jì)增長。但是該理論的一個(gè)非常重要的假設(shè)即投資等于儲(chǔ)蓄，同中國的實(shí)際國情卻存在著較大的差距。從上圖中我們可以很清楚地看到，從1989年起我國的儲(chǔ)蓄率已經(jīng)連續(xù)十余年超過投資率，也就是說存在持續(xù)時(shí)間較長的投資缺口，即出現(xiàn)了儲(chǔ)蓄長時(shí)間大于投資的情況。

所以，本文通過一個(gè)開放經(jīng)濟(jì)條件下的索洛模型，放寬了投資等于儲(chǔ)蓄的假設(shè)，在模型中引入投資缺口，使之能更好地模擬中國經(jīng)濟(jì)增長的實(shí)際情況。

二、模型分析

1.不存在投資缺口的經(jīng)濟(jì)增長

首先考察不存在投資缺口時(shí)的情況，即時(shí)的情況。假設(shè)一個(gè)柯布—道格拉斯生產(chǎn)函數(shù)，且存在“哈羅德中性”的技術(shù)進(jìn)步，則該生產(chǎn)函數(shù)可以寫為：

進(jìn)一步假設(shè)存在外生技術(shù)進(jìn)步率g，即，人口增長率為n，折舊率為d。

下面考察資本積累函數(shù)：

其中，由于，所以，于是資本積累函數(shù)可以表示為：

設(shè)狀態(tài)變量，用改寫生產(chǎn)函數(shù)可以得到：

同樣的改寫資本積累函數(shù)得到：

根據(jù)平衡增長路徑的性質(zhì)，可知，將這一條件代入上式，可以得到平衡增長路徑上的單位有效勞動(dòng)資本存量：

這時(shí)的人均產(chǎn)出水平可以表示為：

根據(jù)費(fèi)爾普斯的黃金律理論，當(dāng)投資率（儲(chǔ)蓄率）超過黃金律水平時(shí)會(huì)造成一國福利水平的損失，因此為了集中觀察投資缺口的經(jīng)濟(jì)后果，排除投資率超過黃金律水平時(shí)，產(chǎn)生的福利損失，有必要計(jì)算黃金律水平下的人均產(chǎn)出。

黃金律法則可以簡單的表示為：

由于都在平衡的增長路徑上，因此根據(jù)平衡增長路徑的性質(zhì)可以把黃金律法則表示為：

y*-(n+g+d)k*

對上式求一階導(dǎo)數(shù)，可以得到黃金律水平下的人均資本存量：

于是黃金律水平的人均產(chǎn)出可以表示為：

2.存在投資缺口的經(jīng)濟(jì)增長

下面考察，即國內(nèi)存在持續(xù)的投資缺口時(shí)的情況。這時(shí)生產(chǎn)函數(shù)與不存在投資缺口時(shí)類似，但是資本積累函數(shù)發(fā)生變化，由于此時(shí)投資率與儲(chǔ)蓄率不同，因此資本積累函數(shù)改寫為：

運(yùn)用上文方法，用單位有效勞動(dòng)資本存量改寫資本積累函數(shù)，并將平衡增長條件引入新的資本積累函數(shù)，可以解得存在投資缺口的平衡增長路徑上的單位有效勞動(dòng)資本存量：

以及人均產(chǎn)出水平：

進(jìn)一步求解黃金律水平下的資本存量，此時(shí)黃金律法則可以表示為：

利用平衡增長路徑的性質(zhì)可以把黃金律法則表示為：

對上式求一階導(dǎo)數(shù)，可以得到黃金律水平下的人均資本存量，為了和不存在投資缺口時(shí)的情況相區(qū)別，將其記為:

于是黃金律水平的人均產(chǎn)出可以表示為：

由于且，對比和不難發(fā)現(xiàn):，因此存在投資缺口的經(jīng)濟(jì)增長路徑同不存在投資缺口的路徑相比有一個(gè)更低的人均產(chǎn)量。

三、結(jié)論性評(píng)注

通過對存在投資缺口的經(jīng)濟(jì)增長路徑的分析，可以發(fā)現(xiàn)投資缺口會(huì)造成一國在黃金律條件下平衡增長路徑上的人均產(chǎn)量的降低。因此從理論上看投資缺口如果持續(xù)存在，必然對一國的經(jīng)濟(jì)增長產(chǎn)生負(fù)面的影響。從政策意義上看，不存在投資缺口的經(jīng)濟(jì)增長道路要優(yōu)于存在投資缺口條件下的經(jīng)濟(jì)增長道路。

參考文獻(xiàn)：

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