文化創作與保護大全11篇

緒論：寫作既是個人情感的抒發，也是對學術真理的探索，歡迎閱讀由發表云整理的11篇文化創作與保護范文，希望它們能為您的寫作提供參考和啟發。

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桂林古民居是一份寶貴的歷史遺產，世世代代桂林人勤勞的雙手與智慧的結晶，經過悠久歷史和自然環境的洗禮得以留存至今。美術創作是美家們的精神家園和思想的天地，通過美術創作，讓美術作品來傳承文明和發展文化，是每個藝術家的責任。

1.桂林古民居美術創作是文化傳承的重要載體

美術創作作為人類博大精深文化中的重要組成部分，定然肩負著文化傳承的重要使命。從人類發展過程中可以得知最早的人類通過繪畫記錄生活，傳載文明，通過繪畫作品傳遞思想與抒感是從古至今最重要的文化行為。美術創作作品可以了解桂林古民居的歷史文化、重溫桂林古民居建筑與文化的金典、促進各個民族與地區對古民居的保護意識與文化傳承。桂林古民居美術創作以反映當下古民居的現狀、當地人民的生活狀況、民族民俗文化為主旨，展示桂林古民居在悠久歷史發展過程中呈現的面貌、傳遞的信仰、價值、審美趣味等意義。

2.桂林古民居美術創作是了解桂林文化和地域特色的圖像文獻

桂林古民居美術創作作品用直觀的藝術展示那些古建筑，如古牌坊、古祠堂、古民居、古橋梁以及木雕、石雕、磚雕以及村落的整體布局，展現居住在桂林古民居的生活狀況、文化信仰、經濟狀況。桂林恭城朗山古民居壁畫，飽有強烈的民族氣息、形式感和裝飾美感，散發著濃郁的生活情趣。美術作品有效的將政治政策和先進的文化理念轉換為直觀的、易懂的、頗受群眾喜歡的，并且耳濡目染于群眾，這種美術作品的形式起到了良好的教育作用。為我們了解桂林恭城朗山文化和地域特色提供了精美的圖像文獻。同樣關于桂林古民居美術創作的每一幅作品，也將會成為我們和后來的人了解和發掘桂林文化和地域特色的寶貴圖像文獻。

3.美術創作是記錄和保存桂林古村落非物質文化遺產的重要手段

對桂林古民居的保護方式多樣，作為藝術家，我們采用最直觀形象的方式來，通過美術創作的方式來保護桂林古民居。美術創作的表現形式是多樣性的，可以通過國畫、油畫、水彩、版畫、鋼筆畫、插畫、手工藝畫等來創作表現。作品描繪自己看到的桂林古民居，每一幅作品都有不同的視角，帶著自己的獨特情感。觀者通過美術作品觀看桂林古民居，會有身臨其境之感，領會藝術創作的美，因為通過目光所見人類靈魂深處的情感會共通。畫家將古民居建筑特色和歷史文化氛圍再現與創作作品中，有利于對中國古村落非物質文化遺產的保護和發展。

二、桂林古民居美術創作具有審美和教育價值

桂林古民居是一份豐厚的知識遺產，存在于民間，為人民所用，集實用、藝術審美、社會文化價值于一身，舊貌依存，代代相傳。

1.桂林古民居美術創作的審美價值

北宋張擇端的風俗畫《清明河上圖》描寫了北宋、徽宗時代首都汴京郊區和城內汴河兩岸的建筑與民生，具有很高審美價值和歷史價值，對當代人了解歷史、繪畫、建筑等作出了卓越的貢獻，而這不僅僅是審美價值，更是中國的知識寶庫。桂林的大圩古鎮，擁有悠久歷史，單拱石板萬壽橋、青石板、高祖廟、老房子上的青磚青瓦片、草鞋作坊、竹編作坊、草醫診室等等慢慢的桂林古民居特色，又帶有濃郁的生活氣息。無疑在腦海里浮現一幅美麗的畫面，充滿著古樸溫暖的生動氣息。這里迎來了國內外眾多的畫家學者，到這里寫生繪畫，把這里的美好，留在眼里，留在畫里，留在心里。

2.桂林古民居美術創作的教育價值

“桂林山水甲天下”這句至理名言很早就出現在小學語文課本上，文章中配圖將桂林山水的靈動展現的淋漓盡致。通過繪畫作品幫助學生領會和欣賞桂林山水的美，加深對文章的理解，學生對事物的欣賞這種圖文并茂的形式對學生學習是受益匪淺的。對于現在桂林城市的青少年，從小生長在城市，對桂林古民居的了解甚微，想要增強青少年對本土歷史文化了解與認識，通過美術創作的形式是最直觀的方式，從最初的幼兒用簡筆畫的表現形式展現在兒童的面前，形象生動。再到青少年可以用鋼筆畫、速寫、素描、水粉畫等表現形式展示，現在的大學生可以通過國畫、油畫、水彩、版畫、鋼筆畫、插畫、手工藝畫等來創作表現。

三、桂林古民居美術創作有利于發展當地旅游文化

桂林古民居是先輩們偉大的智慧結晶，代表著桂林古老的文化積淀與地方特色，同時也是留給后世人一份龐大的旅游文化遺產，這種文化積淀和地方特色就是永遠不會貶值和的經濟資源，通過對桂林古民居美術價值的開發和旅游文化業的發展，將會為廣大的桂林人民帶來無盡的經濟財富。

1.桂林古民居美術創作與旅游資源

桂林古民居作為一種最原始最基本的建筑類型，與桂林民族文化、社會風俗緊密相關，并且受歷史發展過程中的哲學思想、宗教信仰的影響，這是桂林古民居美術創作作為旅游開發的首要內涵，最豐碩的旅游資源的源泉之一。

桂林古民居的居民是古建筑房屋的設計與建造者，又是房屋的使用者，古民居與生俱來要滿足人民實際的居住需求并同時兼顧審美要求和精神需求，是實用性和藝術性相結合的完美產物，因此桂林古民居擁有高度的美術創作價值，這是桂林古民居美術創作作為旅游開發的第二個內涵。

藝術家和繪畫愛好者可以通過我們古村落、古民居的建筑特色、人文風情、風俗習慣，激發畫者的創作靈感，產生優秀的藝術作品，人們和愛好藝術的朋友可以來到這里感受這里的鄉土人情與繪畫藝術帶來的美好，享受藝術和接受繪畫藝術氛圍的熏陶。來到這里的人們仿佛逃離了城市的嘈雜，在這里內心會變得安靜，心靈得到釋放，慢下來細細品味這古民居的一木一梁，自然環境中的一花一草，在提升自己的繪畫藝術的技能上也能提高自己的審美眼光和生活情趣，享受這靜穆的美妙。通過美術創作作品傳遞我們對桂林古民居文化傳承的堅定決心和付諸實現行動的精神，這是桂林古民居美術創作作為旅游開發的第三個內涵。

2.桂林古民居美術創作的保護方式與旅游開發和諧發展

桂林古民居保護是美術創作和旅游開發的必要前提，旅游開發是對桂林古民居保護的促進、發展和挑戰。古民居美術創作的發展與旅游必須是合理和正確的方式，和諧發展，相互促進，共同發展。

深圳觀瀾版畫村，是以原深圳客家古村落為基礎，通過維修擴建而成的。版畫村的經營理念與發展理念是以版畫村與客家古村落融合，將客家文化景觀與現代繪畫元素相結合，來自國內外的畫師們可以在這繪畫創作以及自主自覺的對版畫村管理和保護，同時堅持對外免費開放的主旨，以客家古村落文化與版畫繪畫創作為中心的觀瀾版畫村深受大家的喜愛，以這種藝術的感染力吸引著各地的人們紛紛來到這來學習參觀，瀾版畫村這種美術創作的形式既保護和發展了客家古村落文化也帶動這方的旅游文化。

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這一計劃以現有各種體制地方戲曲藝術表演團體為基礎，以目前活躍在舞臺上的地方戲曲藝術家為骨干，以切實可行的政策為保障，以一定的經費投入為支撐，調動一切積極因素，創造有利條件，全面加強地方戲曲劇種保護與扶持，推動地方戲創作和地方戲曲藝術表演團體建設。

《方案》指出，文化部將全面加強地方戲曲劇種保護與扶持，推動地方戲創作和地方戲曲藝術表演團體建設。以5年為周期（首期實施時間為2013年至2017年），確立40個左右全國地方戲創作演出重點院團；創作一批地方戲優秀作品；培養一批潛心地方戲曲藝術、德藝雙馨的專門人才；挖掘、整理一批珍貴的地方戲曲史料，使其成為地方戲曲劇目創作中心、地方戲曲劇種保護中心、地方戲曲藝術傳播普及中心和地方戲曲資料收集整理與研究中心，逐步建立地方戲曲藝術生態保護區。

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舞蹈發源于人們的生產勞動以及社會交往，舞蹈是人們對于客觀世界認識的表現，自古以來，舞蹈就承擔著傳承社會民族文化以及豐富人們精神需求的作用，舞蹈的發展有利于提升國家文化軟實力。而要想在新時期實現舞蹈的長遠發展，就需要加強對舞蹈這一藝術內涵的認識，通過對舞蹈的欣賞、教學、創作以及保護等方面研究，對于促進舞蹈藝術的繁榮發展有著極其重要的意義。

1 舞蹈藝術內涵的價值

舞蹈藝術作為一種特殊的文化形式，是歷史長期發展的一種產物，舞蹈藝術能夠利用舞蹈將人們的精神以及思想內容反映出來。自古以來，舞蹈的發展就與文化有著密不可分的聯系，舞蹈作為一種文化的在意，能夠使用肢體語言將情感表達出來，滿足人們對精神文化的追求。舞蹈藝術內涵的核心就在于舞蹈，而舞蹈的主要表現形式就是舞蹈作品，舞蹈藝術內涵與舞蹈作品是共體而生，失去藝術內涵的舞蹈作品就如同“行尸走肉”缺乏情感，而若沒有舞蹈作品，藝術內涵也無法得到充分的展現。舞蹈藝術內涵的存在使得舞蹈有了生機與活力，使得文化的傳遞出現斷層，影響舞蹈藝術的長遠發展。一般來說，舞蹈藝術內涵主要是從舞蹈的欣賞、教學、創作以及保護等多個層面進行實現的。[1]

2 舞蹈欣賞

所謂的舞蹈欣賞主要指的是，在舞蹈表演的過程當中，欣賞者能夠充分融入舞蹈情感的表現中，領悟舞蹈作品中所蘊含著的魅力，從而逐漸形成與藝術形象相互對應的審美心理結構，進而把握好舞蹈形象所表現出來的審美意蘊。一般來說，利用舞蹈欣賞去加深對舞蹈藝術內涵認識的能力是后天逐漸養成的。從舞蹈欣賞的角度對舞蹈藝術內涵進行研究之時，主要可以分為以下幾個方面：

其一，透過舞蹈肢體領悟舞蹈藝術內涵美。在欣賞舞蹈的過程當中，欣賞者首要的就是觀察舞蹈表演者的肢體，跟隨著表演者的肢體去對舞蹈的藝術情感進行感悟，而肢體所傳達出來的美感不僅僅有一部分常人難以做到的高難度技巧，更為重要的是對肢體美的解讀。例如，在張繼剛所創作的舞蹈《千手觀音》當中，表演者利用肢體表演將一種唯美的意境充分表現出來，在作品當中人們所關注的不僅僅是一些肢體動作，更為重要的是這種唯美意境，而這種意境正是舞蹈藝術內涵的展現；其二，民族舞蹈所展現的多元化藝術內涵。我國是一個多民族的大家庭，在歷史發展過程中，各個民族也發展出了屬于自身民族特色的舞蹈，形成了風格迥異的舞蹈藝術，這些舞蹈中不僅僅具有強烈的區域性色彩，還有濃郁的風土人情，如藏族舞蹈《母親》中，就塑造了一位典型的老阿媽形象，雖然歲月在她身上留下了痕跡，但是每當她回頭時都會露出慈祥的微笑，充分將母愛的主題表現出來；[2]其三，中國式舞蹈藝術的核心――現代舞。現代舞是自19世紀八十年展起來，直到今日，中國現代舞已經成為中國式舞蹈藝術的核心所在，現代舞與當前人們的生活息息相關，能夠將人們內心的情感直觀地表現出來，具有創新性，同時，現代舞的大多數作品都是抽象的，不同舞者能夠帶給人們不同的情感體驗。從舞蹈欣賞的角度而言，我國舞蹈藝術的內涵是隨著時展不斷變化的，但根本上還是對中國文化的傳承。

3 舞蹈教學

對于舞蹈教學而言，可以分為兩種類型，即普及教育以及專業教學，因此，對于舞蹈藝術內涵的研究也需要分成兩個方面。一方面，舞蹈普及教育。隨著人們生活質量的提高，對于藝術愈加的重視，加強了對幼兒以及青少年舞蹈基礎的訓練，就目前來看，舞蹈普及教育重點集中在舞蹈動作中，處于一種初學的狀態。其中，在對幼兒以及青少年進行舞蹈普及教育之時，主要是以情緒性的舞蹈為主，輔助以敘事性的作品，這主要是由于處于這一年齡階段的學生具有較強的好動性，采用這樣的教學方式能夠充分滿足他們的心理成長需求，在教學中舞蹈藝術內涵主要集中在民族文化以及簡潔兩方面，能夠使得他們融入舞蹈學習中；另一方面，舞蹈專業教育。舞蹈的專業教育分為中專、大專及本科以及專業研究生等三個階段。[3]其中中專階段重視的是對學生專業技能的培養，古典舞、民族舞涉及較多，強調動作以及風格的準確性。而大專及本科階段，主要是從表演以及創作的角度深入地了解舞蹈藝術內涵知識，一般來說，本科之后大多數人都從事的是舞蹈教學工作，在這一階段形成較為完整的體系，對于準確把握舞蹈文化內涵十分重要。舞蹈專業研究生學習階段主要從事理論知識的學習，較為重視細節的學習。通過舞蹈專業教育能夠讓學生明白舞蹈的淵源以及風格形成的原因，更深層的理解舞蹈藝術內涵。[4]

4 舞蹈創作

舞蹈藝術要想發展，就離不開舞蹈的創作，舞蹈創作是舞蹈文化內涵發展的重要推動力。在進行舞蹈創作的過程當中，創編人員需要從立足于社會實踐，深入到生活當中，從生活中尋找舞蹈創作的靈感，感悟舞蹈藝術與文化生活之間的聯系，培養創作的興趣。同時，由于舞蹈屬于一種大眾傳播，不同觀眾對于同一作品會有著不同的感受，創作者需要加強與觀眾的交流，為舞蹈的創作培養靈感。此外，創編人員還需要加強自身文化內涵的積累，通過閱讀、觀看作品等形式，提升自身的文化素養，為舞蹈的創作奠定堅實的基礎，使得舞蹈能夠具備深刻的文化內涵。[5]

5 舞蹈保護

文化在發展的過程當中離不開保護，舞蹈藝術也不例外，隨著時代的發展，文明的進步，人們對于知識產權有了更為深刻的認識，正是由于認識的提高，使得舞蹈侵權事件發生的概率大大提升，這些侵權案件的發生主要是在沒有得到原著作權人的許可就大肆修改作品，使得舞蹈文化的內涵被破壞，影響了舞蹈文化產業的健康發展。因此，加強對舞蹈藝術文化的保護勢在必行，這不僅僅有利于提升創編人員舞蹈創作的積極性，也能夠維護舞蹈產業的平穩運行，使得舞蹈文化繁榮發展。這就要求相關部門需要加強文化方面的立法工作，對于侵權行為嚴肅整治，防止侵權事件的發生，保護藝術家的創作成果，營造良好的藝術創作氛圍。

6 結語

舞蹈作為一種特殊的文化表現形式，在當前時代的發展過程當中，需要清楚地認識到舞蹈藝術的內涵，為舞蹈文化的長遠發展奠定堅實的基礎，而要想達到這一目標，就需要從舞蹈的欣賞、教育、創作以及保護等方面著手，使得舞蹈從業人員都能夠深入了解舞蹈的藝術內涵，并且加強對舞蹈藝術家創作成果的保護，為實現舞蹈行業的繁榮構建良好的發展環境。

參考文獻：

[1] 橐.舞蹈藝術內涵研究[D].哈爾濱師范大學，2013.

[2] 呂洋.舞蹈欣賞之我見[J].文藝生活?文藝理論，2015（5）：108.

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電影《功夫熊貓》在全球多個國家的大受歡迎，顯示了其對中國傳統文化利用、演繹的成功。近些年來對于發達國家利用發展中國家民間文學藝術、非物質文化遺產等進行作品創作的商業行為，發展中國家也逐步在知識產權立法上尋求對于其傳統文化的保護，如給予民間文學藝術作品著作權等。雖然對此國際社會間尚存異議，而相關知識產權的理論爭點也未完全解決，但是重視與保護民間文學藝術作品，限制對其不付費而自由使用的趨勢已然不會在短時間內改變。而《功夫熊貓》的成功，則又引出了關于傳統文化的不同思考——電影中對于具有中國特色的典型形象，如燈籠、爆竹、包子等等的自由使用，是否正當、合理？這些形象我將之稱為“中國元素”，其并沒有十分細致、完全一致或者近似的模仿中國傳統的某些藝術作品，如做工精美、扎式復雜，繪圖特別的某種特定、具體的燈籠形象，而只是籠統的使用了這些形象的大致輪廓，如燈籠的橢圓形狀，爆竹的圓柱狀等，再經過創作者自身獨立、個性化的創造，而使得觀眾能夠形成對于中國傳統物品的直觀感受。對于此種使用方式的客體形象，我覺得其與具體的某一民間文學藝術作品尚有不同，其是能夠帶給觀眾對于“中國文化和中國特色”直觀感受的“中國元素”。

對于中國元素的使用在外國作品創作中非常普遍，《功夫熊貓》亦通過大量的使用中國元素而為美國制作者依其對作品所享有的著作權而獲得了巨額商業利潤，這其中也包括中國觀眾因使用該作品而支付的費用。為此，基于與保護民間文學藝術作品同樣原因的考量，對于中國元素的自由使用可否以著作權保護為由而加以限制？

對此我覺得中國元素的使用與對民間文學藝術作品的使用存在不同，對中國元素在著作權層面不能加以保護。但是從維護國家形象的角度考量，外國創作者對于中國元素的使用與其著作權的行駛應受到適當限制。下文將從以上兩方面對中國元素的著作權及其自由使用問題進行具體闡釋。

一、中國元素的著作權保護

中國元素與民間文學藝術作品不同，其本身非智力性創造成果，并不具備著作權所要求的“獨創性”。且給予中國元素以著作權保護亦是不可能，且不可行的。

中國元素與民間文學藝術作品、非物質文化遺產并不相同，后二者之所以可以被納入著作權的保護范圍，最核心的我認為因其符合著作權之本質——為智力性創造成果，具有“獨創性”。非物質文化遺產根據聯合國教科文組織《保護非物質文化遺產公約》的界定，其基本范圍包括“1.口頭傳統和表述；2.表演藝術；3.社會風俗、禮儀、節慶；4.有關自然界和宇宙的知識和實踐；5.傳統的手工藝技能。”在此其中某些種類因其需要創作者進行精神活動、智力創造與構思而獲得了著作權保護。而被納入非物質文化遺產名錄的中國文化遺產尚未包括一些典型的中國元素，如燈籠、炮竹等。其中未被納入名錄且可獲得著作權保護的非物質文化遺產，則可歸入民間文學藝術作品的范疇。民間文學藝術根據1976年世界知識產權組織和聯合國教科文組織共同制定的《發展中國家突尼斯版權示范法》的界定，其為“在某一國家領土范圍內可認定由該國國民或種族群落創作的、代代相傳并構成其傳統文化遺產基本組成部分的全部文學、藝術與科學作品。”在此中國元素與民間文學藝術作品的內涵與外延并不相同，中國元素為民間文學藝術作品外形的一種籠統、典型形象，其在國外的具體創作中經過了制作者獨創性的形象加工與變更，與民間文學藝術作品的典型表現形式如細節全備、做工精致獨特的某一具體手工藝品等是不同的。而對于民間文學藝術作品的使用形式也主要包括如：作品改編自中國的民間傳說，歌曲來源自中國的民樂或者作品與傳統精致的某一具體燈籠形象近似等。但中國元素只是使用了如燈籠的總體形象，尚未細致到對其具體裝飾細節的模仿，二者間存在不同。因此中國元素并未包含在民間文學藝術作品、非物質文化遺產當中。

而中國元素自身并不包含智力性創造，不具有“獨創性”。中國元素主要源自中國傳統社會生活中較為普遍的物品，這些物品以日常使用為目的。而中國元素所使用的物品外在形象則更多的為制作該物品、創造其實用價值時的附隨物，非產品制作者有意而創作的。因此該物品外觀并未融入智力性創造，不具備“獨創性”，那么代表物品外形的中國元素便也不存在著作權所要求的“獨創性”，不可成為著作權保護之客體。反之中國元素使用者卻在使用中對其籠統形象進行了具體化、細節化，以智力性活動而創作出了獨特、富有個性的作品形象，因而使用了中國元素的外國作品應當享有著作權。

再次，將中國元素以著作權保護而限制對其的自由使用，是不應該亦是不可行的。中國元素是中國形象的典型、常見代表，是其縮影與標志，它具有極強乃至不可替代的對中國文化的聯想功能，它與中國形象的聯系是最為密切的。因此若對其施以著作權保護，將會在很大程度上限制、縮減文學藝術創作者展現中國傳統形象的表達方式，對外國民眾的日常商業活動也會產生一定負面影響，如對于中餐館的裝飾等。在此即使中國元素具有享有著作權所應當具備的“獨創性”，對中國元素自由使用的公共利益需求也應當成為限制著作權保護范圍的理由。因此，若對中國元素的使用加以限制，對于中國國家形象的展示將產生負面影響，所以不應該對中國元素進行著作權等知識產權保護。

且對中國元素以著作權保護為由而限制其自由使用也將是不可行的。如上所述，中國元素如燈籠、爆竹等可以說是中國傳統形象的典型代表，其對于中國形象的展示力與代表性是很難被替代的，因此對中國元素的使用將是十分普遍乃至隨處可見的，那么對其侵犯著作權的責任追究，難度將會非常大，追究的實際可操作性不強。

最后，若將中國元素視為民間文學藝術作品而給予其著作權，那么中國元素中著作權權利主體的歸屬、使用中國元素的具體付費操作方式、對其使用是否需要征得權利主體同意等理論問題也尚待解決。其中最為直接的如判斷侵權的標準如何確定？是以一個統一具體形象作為標準還是依靠法官的自由裁量？若以統一形象為標準，而中國元素的展現方式各異，創作者完全能夠避開標準形象的要求而用與之不同的表達方式，卻同樣傳遞給觀賞者以中國傳統物品的直觀感受，那么該標準將形同虛設。而若以法官自由裁量進行判斷，則將帶來判決結果的不穩定與爭議，因為對于某一創作形象是否是對中國傳統民間物品的展示，如某一畫作中的作品形象是否展現的為中國傳統的爆竹，對其的判斷將是十分主觀、沒有統一標準的，而判決結果甚至也可能會出現前后矛盾。且個案判斷的方式將會耗費大量的司法資源，降低司法效率。

因此對中國元素進行著作權保護在理論上尚存爭議，且其在實踐中的可操作性亦不強，所以以著作權保護而對其自由使用進行限制是不可行的。

總而言之，中國元素本身與民間文學藝術作品、非物質文化遺產不同，其并不具備構成著作權保護客體——作品的相關要求，如“獨創性”，因此不應獲得著作權保護。且應公共利益的考量而也不應該給予中國元素以著作權保護。同時在實踐中以著作權保護而限制對中國元素的自由使用并不具有可操作性，且其中亦尚存部分理論問題有待解決。

二、對中國元素自由使用的限制

雖然中國元素的使用在著作權保護層面不能加以限制，但這并不意味著中國元素可以被過分自由使用乃至濫用。從維護國家形象的角度出發，中國元素的使用不能有損中國國家形象，而由此對其作品著作權的行駛也應當加以必要規制。

中國元素是中國傳統的典型形象代表，可以說欣賞者在某種程度上透過中國元素而了解、認識中國，從這些元素背后形成對中國傳統社會乃至當下的評價，因此對中國元素的使用將從一個側面反映、影響著中國的國家形象。所以從維護國家形象的角度而言，外國作品雖然其因著作權而享有的經濟權利不應當受到侵犯，但是其創作作品，使用中國元素的自由與作品完整權等著作權中的人身權利應受到一定限制。在此創作者在進行作品創作時，對于中國元素的使用不可有損中國國家形象，不可存在詆毀、丑化中國國民的行為。若從源頭上遏制創作者的創作行為尚存在不可行之處，那么我認為中國應當有權力對于通過使用中國元素而損害國家形象的外國作品出口進入中國乃至第三國文化市場的經濟行為進行限制甚至禁止，對于其中貶損部分可以進行刪節而不保護其作品完整權。

對此雖然可以通過國內立法的方式加以實現，但鑒于中國若單方面因國家形象等公共利益考量而限制、刪減國外享有著作權的作品，可能會引起有關知識產權方面的貿易糾紛與爭端，這將對中國經貿發展產生不利影響，所以從國際層面進行協商乃至立法將可能更有利于該問題的解決與國家形象的維護。對此我認為中國方面可以要求增加在《TRIPs協定》中給予成員國因國家形象等公共利益的原因而對他國文化產品的進出口加以限制的權力。或者在WTO中設立專門處理該類爭議的機構，對成員國提出限制進出口的申請進行審查。若審查認為該文化產品的內容存在對申請國國家形象的貶損，該機構將可同意對被申請國向申請國乃至其余國家進出口的限制。再者也可通過簽訂國際條約的方式而與他國，尤其是文化產品出口大國達成作品中互相尊重對方國家形象的協議，以及違反協議后的補救等措施。立足于國際層面而解決該類問題我認為將會是一個較為適當的做法。

篇（5）

民間文學藝術的法律保護問題首先是由發展中國家提出的。各國的國情千差萬別，關于民間文學藝術的著作權主體各個國家和地區在立法上有不同的規定。

（一）發展中國家的保護現狀

尼日利亞規定的民間文學藝術的著作權主體為某一個群體或個人。其在1988年《版權法》中規定：“民間文學藝術是指由群體或個人創作的體現群體共性和傳統基礎的創作物，反映該群體的期望，是對其文化、社會地位、準則及價值觀的充分表現，并以口頭方式、模仿或者其他方式加以流傳。”［2］突尼斯1994年新頒布的《文學藝術產權法》第6條規定：“民間藝術屬于國家遺產，任何以營利為目的的使用都應經過國家文化部的許可，民間作品的全部或部分著作權轉移，需經國家文化部的特殊許可。”同時突尼斯是世界上第一個以著作權法形式來保護民間文學藝術作品的國家。加納《著作權法》第5條規定：“作者將民間文學藝術的權利授予加納共和國，因為加納共和國是民間文學藝術作品的創作者。”

（二）發達國家的保護現狀

以美國為代表的西方發達國家歷來以知識產權保護先驅自居，強力主導知識產權保護國際秩序，其不對民間文學藝術提供法律保護的根本原因不是因為民間文學藝術的保護不具有合理性，而是要維護其國家利益。

英國1988年頒布的《著作權法》第169條第l款規定：如果有證據表明作者身份不明之文學、戲劇、音樂或藝術作品之作者因與聯合王國以外的國家有聯系而具備合格的主體資格，在得到反證之前應推定其具備主體資格，因而其作品應享受著作權保護，但須服從于本編之各項規定。

澳大利亞是發達國家中對民間文學藝術保護最積極的國家，這與那里生活著眾多土著人有直接的關系。澳大利亞尚沒有通過立法保護民間文學藝術而是以判例的方式為其提供保護的。

（三）我國民間文藝保護的立法以及司法現狀分析

1997年，國務院頒布《傳統工藝美術保護條例》，促進了傳統工藝的振興。但是，《著作權法》已經頒布實施了十余年，這個保護條例至今尚未出臺。之后施行的《云南省民族民間傳統文化保護條例》《貴州省民族民間文化保護條例》《福建省民族民間傳統文化保護條例》《廣西壯族自治區民族民間傳統文化保護條例》《長陽土家族自治縣民族民間傳統文化保護條例》等相關條例基本上都是地方性的法規，同時帶有明顯的行政性質。

從我國的著作權保護的第一案《烏蘇里船歌》案到“刀郎系列案”、天津“泥人張”、“濱州剪紙”著作權侵權案等一系列案件來看，這些都是我國民間文藝在市場經濟沖擊下演變的一個個縮影。在最終的判決上是依據《民法》的公平原則和《著作權法》中的個別原則來判決的，使得在司法實踐中處于極尷尬的局面。現實生活中，因為民間文藝權益的紛爭越來越多，因此筆者認為，出臺一個具體的保護性法律是切實需要和亟待解決的一個問題。

二、保護民間文學藝術作品價值可行性分析及權利主體的界定

（一）民間文學藝術作品的法律保護的紛爭

目前，理論界對民間文學藝術作品是否給予法律保護存在不同認識。一種觀點認為，保護民間文學藝術作品就是在保護人類創作之“源”，民間文學作品與現代文化是“源”與“流”的關系；如果人們僅僅注重各種智力創作之“流”的保護，而忽視對它們“源”的關注，則對知識產權保護而言，不能不說是一個缺陷。［3］

因為任何智力成果的產生無不與他人勞動成果相關聯，保護人類創作之“源”就是保護人類創作之“流”。而這也是版權立法的要旨所在。

另一種觀點則認為，民間文學藝術作品由于為公眾所共同積累、創作，公眾可自由使用，如設定權利保護則不利于人們方便利用，將阻礙文化的交流與傳播。況且，用知識產權保護新的客體時需要解決的關鍵問題是客體的確定性和主體的確定性。這兩者是成功協調利益關系所不可缺少的前提條件。

就民間文學藝術作品而言，由于無法準確界定作為知識產權客體的傳統知識到底包括哪些傳統成果，它和不受知識產權保護的文明成就的邊界區分的模糊性使得通過財產權制度來理清權利義務關系的目標落空。至于主體，無論國家、民族、社區和個人，任何一個主體都很難被確認為某一區域內傳統知識的唯一的所有人［4］。

筆者認為，民間文學藝術作品的保護是勢在必行的，筆者并不反對以上的紛爭，因為有紛爭的存在，就說明在相關領域就還有完善的可能。著作權法中保護的作者是誰創造了智力成果就保護誰，因此保護民間文學藝術作品的價值體現在至少以下兩個方面。

第一，民間文學藝術作品具有文化傳承的功能。民間文學藝術是在世代的口傳、身教中得保留，而民間文學藝術作品大多都是在其基礎上收集、整理，經過加工得出的。它不僅吸收了原有文化的精髓，也加入了作品加工者的附加值。中華民族有著上下5000年的悠久歷史，在世界歷史上也是唯一一個歷史文化不曾間斷的國家，這期間民族文學藝術作品也發揮了不可替代的作用。第二，民族文學藝術作品的經濟利益的功能。以美國為代表的發達國家中，大多都是非常重視知識產權的保護的，凡是沒有明確的權利主體的文化和超過著作權所保護的期限的，都是屬于共有領域的，那么任何人都是可以隨意使用的。我國有著非常豐富的民間文藝資源，發達國家對我國民間文藝資源的利用所創造的價值遠遠大于國內本身利用所創造的價值。典型的表現在美國好萊塢利用我國的民間文藝創制的動畫片《花木蘭》獲得了五億美元的票房收入。在追求經濟利潤最大化的過程中，民間文藝被篡改、濫用、歪曲等現象是屢見不鮮。

筆者認為，民間文學藝術的價值遠遠不止上面介紹的兩點，其價值是無法用經濟利益來衡量的，民間文藝不僅是一個民族間感情維系的良好的紐帶，更是一個國家的文化的重要組成部分。我國的民間文學藝術作品資源相當的豐富，我們更加應該注重民間文學藝術的保護，使其得到應有的保護。

通過保護民間文學藝術作品來更好地保護民間文藝。

（二）民間文學藝術作品的權利主體的界定

著作權保護作品的創造者，只要有主體創作行為，就應該得到法律的保護，取得著作權。只有先確定其著作權主體，才能得到著作權的保護，這是最基本的前提。由于民間文學藝術作品的特殊性，其權利主體難以確定。現就國內相關學者對民間文學藝術作品的權利主體的界定做簡單介紹。

第一，國家。有的學者認為，民間文學藝術的著作權主體為國家。［5］因為民間文學藝術作品是一個群體的共同創造的成果，其權利應該是屬于該群體的，某種意義上可以說，其權利是屬于國家的，國家代為行使其權利。

第二，創作地群眾。因民間文藝是經過創作地的群眾或最初的個人創作，在經歷了幾代或幾十代人的加工、整理后形成的作品。其權利人應當是創作地的群眾。

第三，整理者。著作權保護的是作品的創作者，只要有主體的創作行為，著作權就給予保護。

有學者認為，民間文藝作品的整理者經過大量的勞動，經過其整理，作品在原來的基礎上有了一定的創新或創作，理應得到保護。

筆者認為，民間文學藝術作品的權利主體的確定應該結合我國實際情況和地區實際情況，筆者更傾向于其權利主體應當是來源地的創作群體或創作個體為主兼具其他的主體，因為在實際生活中，情況總是在變化。其理由如下：

首先，著作權屬于創作作品的作者，這不僅是著作權歸屬的基本原則，也是世界各國著作權法所遵循的一個原則。民間文學藝術作品作為智力成果，是來源地的創作群體或創作個體在經過長期的加工得出的。其應該是作品的作者，是著作法上的主體，而不是其他人或組織作為其主體。其次，確定來源地的創作群體或創作個體作為其著作權的主體，能夠更好地保護其所創作的文學藝術作品，這不僅是對來源地創作群眾或創作個體的尊重，還更加能夠提高保護民間文學藝術作品的積極性。

再次，民間文學藝術作品作為其來源地群體的智力成果，具有文化價值、經濟價值。美國法學家昂格爾認為：“公平，即特定情況下直覺的正義。”［6］把來源地的創作群體或創作個人作為其權利主體不僅體現了尊重來源地群體或個人，而且更加切合直覺的正義，因為它是來源地群體的創作，所以主體就應該是他們。

國家作為特別情形下的主體，主要有以下情形：第一，對已經失傳的民間文學藝術在能夠查證其來源群的情況下，著作權主體為其來源群；在無法查證其來源群時，由國家作為其著作權主體。第二，對于流傳范圍廣的民間文藝，不宜將某群體或某些地區或某些人作為民間文學藝術的著作權主體，那么此時將國家作為民間文學藝術著作權主體是比較合適的。比如廣為流傳的后羿射日、嫦娥奔月、牛郎織女、端午節、重陽節等。

綜上，確定民間文學藝術作品的權利主體最直接目的是保護民間文學藝術來源群的著作權，使他們得到尊重的同時享有應得的利益，在尊貴民族習俗、有利于民間文學藝術作品發展原則上，最大限度地保護民間文學藝術作品。

三、民間文學藝術作品保護模式的構建

我國的著作權對民間文藝的保護的法律法規遲遲沒有出臺的原因有各方面的，但只要把主要矛盾處理好，即能夠確定權利主體，就能夠較好保護我國的民間文學藝術作品。因此根據上文的介紹，對民間文藝的保護的構建和原則做以下幾點建議。

第一，從立法上著手，以法律法規為主。民間文學藝術作品的制度建設是一個工作量龐大且極其復雜的系統性工程，但最主要的是把民間文學藝術作品納入到著作權法的保護范圍內，權利主體的確定。制定專門的法律可以更加全面地保護。比如可以制定一部專門的《民間文藝保護法》或《民間文學藝術作品保護法》等。

第二，明確民間文學藝術作品的范圍。對民間文學藝術作品進行法律保護，首先必須明確民間文學藝術作品的范圍，這樣法律保護才有針對性。否則就無法保護，就有可能把公有領域的作品劃入專有領域，把專有領域的作品劃入了公有領域，從而造成法律秩序的混亂。筆者認為，應當明確民間文學藝術作品的內涵和外延，民間文學藝術作品一定是智力勞動成果。

第三，以有利于民間文藝的發展和繁榮為準。

社會上利益至上的觀念越來越濃，使得民間文藝在面臨利益的選擇時增加了失傳和消亡的危險。因此，民間文藝的著作權保護首當其沖應以促進民間文藝的繁榮和發展為基本出發點；保護民間文學藝術作品的最直接目的就是為了使其得到更好的發展，相反如果保護民間文藝僅僅是為了經濟上的利益，那就失去了保護的最初目的。

篇（6）

現在互聯網發展迅速，互聯網產業億萬富翁成群結隊地出現，但對原創作家不僅沒有恩惠，反而處心積慮地掠奪他們的文化財富，不經任何作家簽約同意，作品就海量上傳，對原創作家們來說，這顯然不公平。

不容忽視的百度平臺

當作家們進行維權時，百度給出的理由卻出人意料：百度提供的僅是服務平臺，作家的作品均由網友自行上傳，與百度無關。

百度提供的是怎樣的平臺呢？

舉個例子，如果你將未經授權的作家作品上傳，那么你就可以獲得百度積分，即可以下載別人上傳的作品。這個平臺顯然成為互換贓物的交易平臺，網友如果上傳的是自己原創作品，那么與他人分享或交易作品，是成立的，但如果將他人版權作品上傳到百度網站平臺，百度應該負連帶責任，這應該是常識。

百度與作家代表談判，給作家們的印象是傲慢。百度聲言自己文庫不違法，作家們要求百度在上傳作家作品時，應該先審核，后發表，但百度堅持網民自發上傳，如果作家認為被侵權了，可以通知百度，百度二十四小時內刪除。第二天，百度還是屈于各界輿論壓力發表聲明，認為傷害了作家們的情感，并表示將刪除作家們在百度文庫中的作品。相關作家回應，傷害的不僅是作家們的情感，更是作家們的正當經濟權益。

之后，我參加了一場“互聯網時代的版權保護”主題研討會。

會上，北京大學法學院張平教授談到，國家為了快速發展網絡IT產業，曾有保障性措施扶持，在許多法律不明確領域，先做起來，然后再規范，之所以出現作家作品或音像作品大量出現在網絡，與這一保持性政策亦有關聯。另外，她也表示網絡作品版權保護是一個世界性的難題，法律追究難以實現，因為網友海量上傳各種文化作品，難以辨別作品著作權歸屬。

著作權協會的張洪波先生是這次作家訴百度的召集人之一，他說作家們組織起來還是第一次，只有組織起來才有力量，這次作家維權還是起到一定效果。百度不得不刪除文庫里作家們的原創作品。但百度的公關能力不可小覷，一些媒體報道這一新聞事件，均遭到某種程度的封殺或延遲播出。

中國特色的“因大失小”

張平提及德國在針對作家作品索要網絡賠償時難以估價的現象，德國人首先是遵從價值判斷，其次才考慮具體的價格。遇此情形，他們通常會比照其作品在其它媒體發表時的價格，再加上懲罰性賠償。

她還談及其他國家和地區的不同現象。美國或歐洲的版權維護官司，很少有作家藝術家自己去維權，而是相關公司或大的文化企業來。音像制品被侵權，直接受害者是相關公司，因為相關公司從制作到宣傳為藝術家投入巨大，如果遭到網絡嚴重侵權，它就有可能瀕臨破產，所以維權主體有實力與影響力，也能將官司打贏。

中國情形到底是怎樣的呢？

身為《新京報》與《南方都市報》版權律師的劉家輝女士，以其去年為《新京報》維權的真實經歷談到中國普遍存在的地方保護主義。浙江在線上傳《新京報》文章達七千多篇，本來可以一案處理，但法院卻讓律師分成七千件案子分別申訴，通過增加難度使權利人知難而退。

同時，一些法院則因擔心賠償太多，似乎助長了官司的增加，所以給予的賠償比較少，使維權無法收回成本。這樣其實是助長了網絡侵權行為的滋生。

《南方都市報》何雪峰先生則介紹了美國保護音像版權的案例，當出現網絡轉載下載軟件相關技術時，法院做出的判決是通過高額懲罰使其破產。

“像中國這樣作家們零散的維權，難以達到目的與理想的效果。而侵權者更有實力與公關能力，現實就是這樣。”張平甚至認為，現在的法律保護的并不是作家的原創或激發作家原創能力，并因此出精品，法律保護的是產業，是使這個網絡產業做大做強。

我的觀點是，國家通過法律來保護產業而不保護著作權主體，這令人難以接受。

自古而來，沒有法律超出伸張正義這一目標，法律遵守公平公正這樣的大原則，法律的象征也是天平之秤。如果新興產業要通過法律來保護，使其做大做強，那么，當它侵害到公民個人合法權益之時，法律只站在產業一邊，而漠視公民合法權益嗎？互聯網發展需要法律保護，互聯網發展需要國家政策扶持，但不能以犧牲作家、藝術家的版權權益，來資助互聯網的超速發展。

版權糾紛應回歸常識

互聯網時代的版權糾紛，我們要回到常識與世界通行的版權保護規則上，問題就能厘清。

首先，原創作品著作權屬于作者私人財產。因為作者投入了心力與時間，任何法律都應該保護原創作者的作品，不受其他人侵犯，將作家藝術家原創作品放在任何地方，都應該征得著作權人同意。有人會說，百度這樣的網站，百度文庫相關網頁沒有投放廣告，所以是公益性的或非營利性的，應免于法律追究。但百度整個網站是經營性的，它設立這樣的文化平臺，增加網站流量，也為他日后合作其它營利模式奠定了基礎，譬如將百度文庫轉換成電子出版物。這些潛在的價值，既使其長遠利益獲得增值，也使其股票獲得升值的可能。

所以任何一個以營利為目的的企業，只要上傳了原創作品，都是侵權行為。即便是公益性的網站，也不能將別人作品隨意上傳。公益性的網站如果要使用個人原創作品，應該通過相關基金會，獲得經費支持，與作者簽約后，可以以低于市場的價格，獲得版權，這才是正當方式。

其次，沒有版權保護，就不可能有高品質的原創作品問世。有人會說，《詩經》、《紅樓夢》、唐詩宋詞等都不是版權保護出來的，所以通過版權保護來提升文化品質，是沒有根據的。我們要知道，傳統社會文化生態與當代社會完全不同，如果沒有版權保護，歐美日韓的音像與電影電視產業，不可能獲得真正的發展。你拍出來的片子沒上映就盜版猖獗，成本都無法收回，你就無法擴大再生產，也不會有人來投資相關產業，這樣當代意義上的文化原創就沒有了，文化精品當然不可能出現。寫小說也一樣，盜版如果強于正式出版社利益，出版社就不會包裝宣傳文化原創精品了。

再次，保護原創文化作品，也是社會守護社會道德。我們不允許小偷公然偷盜，不僅是保護受害人的權益，也是保護社會公共道德。不能允許不道德行為成為社會另類楷模，這樣將泯滅普眾的道德情懷，大眾道德感也會因此變得淡薄。

正因如此，德國的法院在審理相關文化版權案子時更重視價值判斷，美國法院則讓侵權公司破產，這都是從根本上使這種不道德的種子無法生根繁衍。

如果法律不伸張正義，而只考慮企業或產業的利益，它只會使不道德者坐大，而真正的勞動者創造者卻只能像詩經中伐檀所唱的那樣，對剝削與占有者無可奈何：“彼君子兮，不素餐兮”（那些高高在上的貴族啊，可不要吃白飯啊）。

構建網絡文化新生態

我們要建立基于網絡文化發展的新的生態。

網絡時代是共享的時代，如果將自己作品放在網絡上，與他人共享，這是正當的。現在的博客與微博，基本上都是放棄版權的，無償在網絡上傳播。而一些網站也在博客發表文章時，設置了相關按鈕：可以轉載、不可以轉載，可以評論、不可以評論，這都是尊重原創作者權益的舉措。這里我們可以看到，網絡文化發展，完全可以在理性的、有限的狀態下進行，不必要通過大范圍的侵權來實現一時的強勢擴張。強勢擴張的結果，可能是突然崩盤，因為大量的原創作品，版權在作者手中。

國家意志應該通過法律來體現，那就是保護原創主體，而不是保護產業實體，不應該讓企業公關來影響司法的公正，并影響政策的制定。如果法律與政策不傾向于保護原創者，傷害的不僅是國家文化創新能力，還是社會公信力與道德力。

國家意志還應該通過基金等方式來支持原創作者，政府曾通過作家協會、文聯、劇團、科研機構，來支持文化原創或文化公益，而在網絡文化如此強勢的時代，對網絡原創卻支持甚少，如果有支持的話，也多體現在支持技術公司的技術硬件和軟體方面，對網絡內容幾乎無所支持與資助。正因如此，網絡現在充斥著互相拷貝的內容，內容重復使網絡難以提升文化品質，這在國外網站上是少見的。

國家現在在大量減少文化藝術事業單位，使它們市場化，國家提供部分補貼，但網絡文化更需要國家大力扶持，因為數以億計的網民通過網絡獲得免費的文化資源與信息。如果僅靠商業方式來提供，難以使真正的經典內容廣泛傳播，國家對網絡有影響力的作家藝術家予以年度補助，比供養文聯作協更有價值。反映我們時代的文化代表作，將會通過網絡產生，或更多的將在網絡上產生，決策者應該有這樣的意識與眼光。

當代中國文化不是繁榮與發展的問題，而是品質與道德精神、信仰缺失的問題。

從手機短信到大街上無數的正版或盜版光碟，再到網絡游戲，還有時時可以觀看的電視，可以說文化前所未有的繁榮與發展，但無數的電視連續劇，可看的精品有多少？海量的網絡文章，原創精品又有多少？文化作品充斥著低俗趣味與抄襲復制，而這與網絡版權法治的不完善密切相關。

保護原創者正當利益

眾所周知，傳統的文學刊物，是通過編輯層層審選，最終每期出版數十篇文章，而網絡完全是原生態的，網絡編輯推薦的文章，有時更多的重視點擊率，而非作品內容與價值。如此，國家文聯與作家協會為什么不能通過網絡，免費向網民提供精品文化作品呢？

只要是國家文化課題、拿國家工資的國家文化工作者的作品，原則上都應該放在網絡上供全民共享，國家資助的學術課題也一樣，應該成為公共文化資源。現在是，該共享的文化產品沒有實現有效的共享，而不能共享的私人文化作品，卻被無償共享。

國家可以通過基金來支持網站的文化原創，而網站自身，則應該通過簽約作家藝術家，使網站成為作家藝術家的新供養者。網站不僅要追求點擊量，更應該有價值追求，也就是文化品質與美譽度的追求，價值追求會給網站帶來長遠的利益，而一味的通過低俗或轉載侵權作品，獲得點擊率，只能是短視行為。

現在在版權保護方面，做得比較理想的，應該是學術類期刊網絡，但作者仍然分不到其中一杯羹。某些網站提供作者文章下載，如果每篇按四面計算，兩百次的下載量就達八百面，每面下載費五角，單篇文章下載費用達四百元，照此計算，一百篇文章可達四萬元下載費。這些費用現在均由網站與刊物獲得，作者無緣自己的作品利益分成。顯然，網站在建設之時，就沒有考慮到作者利益，如果考慮到作者利益，那么就應該給每位作者設立單獨賬戶，作者的歸作者，刊物的歸刊物，網站的歸網站。

篇（7）

    一、作品精神權利的起源

    作品精神權利是與著作人身權等值的一個概念,根據《伯爾尼公約》羅馬文本的規定,其包括作者身份權,保護作品完整權和修改權這兩項最基本的著作權權利內容。因此,我們若要探討作品精神權利的起源,則必然要從著作權的起源說起。

    有關著作權的起源可追溯到柏拉圖和亞里士多德時代。以他們為代表的一些學者認為,包括作者在內的一切藝術創作不過是對自然界的鸚鵡學舌一般地機械模仿。[1]在他們看來“獨特的藝術表達方式通常亦并非由其所首創,他的一切工作、勞動只是被動地、消極地遵循著客戶或者委托人的指示與要求。”[2]直到后來,一批杰出的藝術家(如達芬奇,米開朗琪羅等)開始嘗試將科學知識運用于勞動中,以使其藝術創作更加逼真。到18世紀中后期,隨著文學、藝術領域中的浪漫主義的興起以及笛福等新生派作家又在其作品中注入“首創性、靈感及想象力”等新的內涵,作家(author)與創作者(creator)逐漸成了同義語,其工作也被肯定為是一種創作活動。人類社會出現了傾向對作者自身關注的學術思潮,此外,由于印刷術的產生使對作品的修改和歪曲成為可能。至此,促使著作權產生的條件已經具備。繼1710年英國《安娜法》之后,許多國家紛紛制定著作權法對作者的法律地位予以確認,對其創造性的勞動進行法律上的保護。

    然而,值得注意的是,這一時期大陸法系與英美法系著作權立法的理論基礎是存在差別的。這就注定了他們后來在作品精神權利立法方面分道揚鑣。英美法系以“激勵說”為立法原則,即法律賦予作者專有權,旨在激勵作者創作熱情,從而為社會創作出更多更有價值的作品,而激勵的最好方法便是對作者的經濟利益予以保護。英美法系“社會本位”的立法思想和“純粹功利主義”的立法哲學使得著作權立法偏向了對作品經濟權利的關注。然而,大陸法系(主要是法國)則以“自然權利”學說為立法指導思想,強調著作權是因為作者創作作品這一事實而對于作品所享有的一種“自然權利”,法律的規定只不過是對這一“天賦人權”進行確認和明確而已。這種“個人本位”的立法主意更注重對人本身的關注,這也成為后來作品精神權利理論產生的前提。

    事實上,作品精神權利理論首先起源于法國,之后逐漸為大陸法系國家所接受。我國《知識產權法》領域所使用的著作人身權概念最早即是在1878年由法國學者莫里洛明確提出并在法律意義上使用的。莫里洛在提出著作人身權的法律概念之后,又進而論述了著作權的雙重性質。他認為:著作權由兩項內容構成,一是屬于“完全的人身自由權”,這一權利禁止違背作者的意愿而發表其作品,禁止以作者以外的他人的名義發表作品,以及所有惡意及拙劣地復制作品;著作權的第二項內容是專有使用權,它是由實在法賦予的一種純粹的經濟權利。[3]不可否認,莫里洛對著作權本質的認識是全面而深刻的,在其之后許多大陸法系的學者(如吉爾克,皮奧拉·卡塞利,約瑟夫·科勒爾等等)也都對著作人身權理論的發展作出了杰出的貢獻。持一元論的代表,吉爾克極端地認為著作權中僅僅只有人格,除此之外別無其他。這種抹殺了著作權經濟性的主張固然有其有失偏頗之處,但在一定程度上卻使我們對著作人身權或說作品的精神權利有了更深刻的認識。另一位對著作人身權理論起到奠基作用的學者當屬皮奧拉·卡塞利,他將著作人身權與一般人格權作了很好的區分。他指出,作者個人性質的權利不產生于一般人格,而產生于創作作品的人的人格,因為這種權利是著作權的一個基本成分,不同于有下述特點的其他個人性質的權利:它們能夠以作品為對象、為作者或其他人持有,而且它們不以作品的創作為依據,但屬于人身權利的總的范圍。[4]就這樣,在1789年法國大革命之后,在以“天賦人權”為旗幟的自然法思想的影響下,作品被視為作者人格的延伸,而作者對作品不但應當有權像對待財產權那樣控制作品的經濟利用,更應當有權維護作者人格與作品之間無法割斷的精神聯系。[5]對作品精神權利加以保護受到越來越多國家的贊同。

    二、保護作品精神權利的價值基礎

    大陸法系的學者之所以能在百家爭鳴之后達成一個共識——應當對作品精神權利予以保護,正是建立在“對作品精神權利予以保護”存在合理性進行論證以及對其價值進行探討的基礎上的。價值即是客體對于主體需要的滿足,它指明了客體存在的意義。

    作品精神權利的價值主要表現在以下兩個方面:

    1.經濟學價值

    在英美法系,版權法大多通過經濟報酬來鼓勵作者創作,而大陸法系的版權法則是特別注重作者的精神權利,通過創設署名權、發表權、修改權、保護作品完整權、收回權來激勵作者的創作。英美法系以“社會本位”為立法指導思想,因此,作品精神權利的激勵作用往往被忽視了。

    主張精神權利具有激勵作用的學者大都以作品精神權利能實現人格利益為由,如“著作權制度中相對于作者人格價值實現較小的作品來說,賦予作者的精神權利對于作品創作的刺激完全超過經濟權利。如前所述,在中國古代,許多作品之所以被創作出來,對精神利益的追求就是一個很重要的創作動機。” [6]其實,從經濟報酬的角度,作品精神權利的激勵功能亦不能被忽視。如版權法賦予作者署名權,作者可以通過提高創作質量和適當的宣傳,提高自己的知名度,就如同企業的商標一樣,作者的署名會和作品的銷量、價格形成直接的聯系。版權法賦予作者的發表權也與作者經濟收益相關,因為作者只有行使了自己的發表權,其它的著作財產權的實現才成為可能。而版權法賦予作者的修改權、保護作品完整權、收回權,都保障了作者有進一步追求自身利益最大化的自由。

    正是因為作品精神權利與作者經濟利益存在相當的相關度,對精神權利的立法保護也必然對作者的創作產生激勵作用,這也即是作品精神權利經濟學價值的表現。

    2.文化價值

    一國文化事業的重要意義是不言而喻的,尤其我國目前處于經濟轉型期的特殊階段,社會上存在物質主義盛行、極端個人主義、嚴重信仰危機的現實。因次,發展文化事業,振興文化產業,提供豐富而健康的文化產品,無疑是必要和緊迫的。

    作為文化載體的作品,其與文化之間的關系是相輔相成的,關系到文化事業的建設和發展。作品是一時期文化的再現和反映,同時也能促進文化的繁榮和傳承;反過來,文化的繁榮又將給作品創作提供豐富的素材和發展的動力,最終促進作品的創作。以作品為媒介,作品精神權利與文化之間也產生出一衣帶水的關系。對作品精神權利的保護有益于社會中出現更多更好的作品。正如上文已經提到的,對作品精神權利的保護會激勵作者的創作熱情。除此之外,保護作者修改權和保護作品完整權能夠有效地防止作品被歪曲,從而使大量優秀的作品得以源遠流長。只有對作品精神權利充分尊重和保障,才能使人

    類優秀的精神食糧不被惡意歪曲,使其承載的文化得以客觀完整的傳播和傳承。

    因此,加強對作品精神權利的保護,也就是在為繁榮人類的文化而努力,對文化領域的勞動者給于尊重和保護,才能使人類的精神文明繼續蓬勃發展下去,這即是作品精神權利的文化價值所在。 三、各國對作品精神權利的保護現狀

    (一)大陸法系國家對作品精神權利的保護

    盡管法國大革命后,受自然法學說影響,大陸法系國家都逐漸接受了作品精神權利理論,但在各自的立法實踐中卻產生了截然不同的立法模式。

    一類是以法國為代表的國家,其采取將著作權中的精神權利和經濟權利分開保護的立法主義,在學界被稱為“二元論”。具體規定是:經濟權利可以與作者人身分離,在商業流通中可以自由轉讓或者由作者放棄,但它只能在一定期限內受到保護;而精神權利則不能與作者人身分離,也不能轉讓和放棄,只有在作者死后才可以轉移至作者的繼承人或受遺贈人。[7]持此立法主義的國家還有日本、意大利、西班牙等大部分大陸法系的國家。

    另一類則是采取“一元論”立法主義的國家。著作權被看作是經濟權利和精神權利的有機復合體,無法加以分割,只有將作者精神權利和作者經濟權利放到一起,視為不可分割的一個整體,才能更全面的發揮其保護作者的作用;精神權利并不永恒受到保護,而是與經濟權利一起享有同樣的保護期,除了作者死后版權可以整體轉讓于繼承人之外,作者的精神權利和經濟權利都不得轉讓。[8]“一元論”的代表國家是德國,還包括奧地利、匈牙利、捷克斯洛伐克等國家。

    (二)英美法系國家對作品精神權利的保護

篇（8）

我國是一個多民族的國家，它擁有豐富的舞蹈文化資源和深厚的民族舞蹈傳統。在56個民族中，由于各民族的地方特點不同，風俗習慣不同，舞蹈形式也不相同。其中少數民族舞蹈主要有：藏族，蒙族，維吾爾族，朝鮮族，傣族，回族苗族，壯族，侗族，羌族等。漢族民間舞蹈主要有：東北秧歌，云南花燈，安徽花鼓燈，膠州秧歌等。盡管中國民族眾多，民間舞蹈豐富多彩，千姿百態，但整體上都具有載歌載舞，技藝結合，自娛的共同特點。

一、民族民間舞的傳承

中國民族民間舞的傳承，應該分為三個層面，一是民間的自然傳承，二是教育傳承，三是創作傳承。在對待民間舞的傳統問題上，有些人強調“原汁原味”，認為只有“原生態”的舞蹈才是民間舞。 什么是原生態舞蹈？原生態民間舞是完全來源于生產勞動、、地理環境等元素，貼近人們生活，日常習俗，完全沒有被修飾過的動作。對待原生態舞民間舞蹈文化傳承中原生態民間舞蹈是基礎蹈，我們不能認為它是原汁原味的就是最好的，民間舞蹈文化傳承中原生態民間舞蹈是基礎，只有將原生態不斷發展不斷豐富對其進行加工和技藝上的提高，使之更有舞蹈性和更高的觀賞性。民間舞的發展是要經過原生態――教學――舞蹈創作的過程，民間舞教學是在原生態的基礎上把訓練性表演性強的部分提煉進行整理研究形成規范的教材進行教學。民間舞的舞蹈創作是以它為素材經過再創作向舞臺藝術升華。民間舞從生活中走上舞臺，成為觀賞性強的藝術作品，就必須加工提高。我們在舞臺上看到的許多優秀作品都是藝術家們以民間“原生形態”的舞蹈形式為根源，以繼承與發展民間傳統舞蹈文化為目的進行探索與二度創作的結果。

近年來，隨著經濟的快速發展，一些少數民族舞蹈的民族屬性淡化，一些原生態舞蹈沒有被很好的傳承下來。這些引起了我國民間藝術工作者的警覺，同時采取了一系列保護行動。主要措施有頒布了一系列法律，用法律手段來保護和發展少數民族舞蹈同時設立保護和發展少數民族舞蹈的機構和設施。盡管如此，有些地區沒有對少數民族舞蹈的發展土壤和環境進行保護，使得少數民族舞蹈的發展顯得力不從心。因此，大力發展少數民族舞蹈保護少數民族舞蹈生長發育的土壤和環境是當務之急。正如北京舞蹈學院副教授金浩認為的那樣原生態的民間舞蹈在現代環境中處于弱勢地位，需要對其生存的環境予以支持和重視。我們在堅持民族民間舞蹈自主性的基礎上，盡可能保護它的自然生態環境。其次鼓勵和支持民族舞蹈的保護與創新工作，為民族舞蹈保護和發展提供智力支撐。首先應該組織專家、學者深入少數民族聚集地收集、開發整理那些為廣大群眾所不知的民族舞蹈，進行系統的整理，使民族舞蹈逐步走向科學化和規范化，同時，對民族舞蹈進一步進行創新，使民族舞蹈再上新臺階。

對民族舞蹈僅靠保護遠遠不夠，還必須進行創新。一個民族如果沒有創新的能力，也就不可能保護自己的傳統文化；一個民族的傳統文化如果不加以創新和變革，也就沒有生命力，就無法適應當代社會的發展。因此必須對民族舞蹈進行創新，使得民族舞蹈恢復活力，提升民族舞蹈的質量，使之生生不息，世代延續.

二、民族民間舞的創新

篇（9）

保護文化遺產構建和諧社會

淺談高校動畫人才的培養

維吾爾族的花氈工藝及其保護

淺談設計中的意境

淺談刀筆藝術

石灣陶塑創作淺析與體會

廣東洪兵南海之役失敗初考

關中西府廟會講唱勸善文初探

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“非遺”問圖——淺談非物質文化遺產的圖片拍攝

篇（10）

一、少數民族音樂作品概述

呂驥先生曾經說："少數民族音樂文化是中國文化的重要組成部分,如果離開了55個少數民族的音樂,中國的音樂文化就大為失色。"中國少數民族音樂是整個中華民族音樂文化不可分割的重要組成部份。我國56個少數民族都能歌善舞，均擁有本民族創造和傳承下來的優秀而獨特的音樂，表現出自身存在的價值。早在約五千年前，由黃河和長江等大河流域匯成的華夏音樂文化，便體現出多元起源和混合發展的態勢，不斷吸收周邊少數民族音樂的精粹。同時，它又不斷與少數民族音樂文化互相滲透融合，逐漸形成了豐富多彩的中華民族音樂。①

我國每個少數民族都有自己的發展歷史和文化背景，在此基礎上形成的各民族音樂文化，有著品種紛繁的音樂體裁。和漢族一樣，各少數民族的音樂從表演形式可分為民間歌曲、民間器樂、民間歌舞、民間說唱藝術、民間戲曲音樂。

經濟全球化和文化多樣化為少數民族傳統音樂文化的繁榮和發展帶來了難得的歷史機遇,但同時也使其不可避免地受到多方面的沖擊,尤其是商業的沖擊,導致各少數民族音樂文化面臨著新的破壞和生存危機。應加強對少數民族傳統音樂文化的保護與發展,正確引導少數民族傳統音樂緊跟時代的節拍,突破自我封閉,拓寬發展空間,借鑒、吸收現代文化的多元形式,使其煥發出新的更強大的生命力。這些，都要求我們從法律層面保護少數民族音樂。

二、少數民族音樂作品的權利歸屬

對少數民族音樂的保護主要應該落實到保護少數民族音樂作品中，而要實現對少數民族音樂作品的法律保護，必須先確定其權利歸屬。

少數民族音樂作品屬于民間文學藝術作品的范疇。國內外學者對于民間文學藝術作品權利歸屬的類型有國家、個人、群體（社區、社群或民族）等。我國《著作權法》規定，"創作作品的人是作者""作者享有著作權"。但對于民間文化藝術作品，《著作權法》指出"由國務院另行規定"，但至今仍未出臺相關規定。依現代著作權理論，個人（自然人）是著作權人的最佳形式，在談一般作品歸屬時，若有創作作品的自然人，非法定的其他情形一般將權利歸屬于他。然而，民間文學藝術作品的特征就是創作者總體明確、個體不明，因此不可能將其權利歸屬于個人。為了符合民間文學藝術作品的特征和性質，應將其權利歸屬于創作者。對于創作者，可以擴大范圍：立法上既然不可能確定某個個體，那么總認定某個總體范圍。民間文學藝術作品的權利應歸屬于創作該民間文學藝術作品的社區居民全體或民族。②

作為民間文學藝術作品之一的少數民族音樂作品，如果可以確定創作它的個體，那么其權利應該歸屬于該個體；如果只能總體認定某個范圍，那么其權利應該歸屬于創作它的民族。

三、加強少數民族音樂法律保護的對策

以法律的手段保護少數民族音樂，必須要落實到具體由哪些法律發揮作用上。筆者認為，在現有法律的基礎上，應該通過《非物質文化遺產法》、《著作權法》和《專利法》來實現綜合保護。③

1、通過《非物質文化遺產法》保護少數民族音樂

《非物質文化遺產法》第二條規定:"本法所稱非物質文化遺產, 是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產組成部分的各種傳統文化表現形式, 以及與傳統文化表現形式相關的實物和場所。包括：(一)傳統口頭文學以及屬于傳統口頭文學組成部分的語言; (二) 傳統美術、書法、音樂、舞蹈、戲劇和曲藝; (三)傳統技藝、醫藥和歷法; (四)傳統禮儀、節慶等民俗; ( 五) 傳統體育、游藝和雜技;(六)其他非物質文化遺產。"少數民族音樂也屬于非物質文化遺產的范疇，在《非物質文化遺產法》視野下, 少數民族音樂及與之對應的物質載體都應歸為該法所保護的對象內容而受其調整。

2、通過《著作權法》保護少數民族音樂

《著作權法實施條例》第二條規定:"著作權法所稱作品, 是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。"具體包括文字作品、口述作品、音樂作品、戲劇作品、曲藝作品、舞蹈作品、雜技藝術作品、美術作品、建筑作品、攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、圖形作品、模型作品等十三類。在《著作權法》視野下，少數民族音樂應在民間文學藝術作品和音樂作品的兩個方向上加以保護。鑒于現時民間文學藝術作品的著作保護無可操作性, 應著重在音樂作品的方向上保護。

3、通過《專利法》保護少數民族音樂

專利的保護對象是發明創造。關于發明創造的范圍, 各國因其國情不同有各種規定。《專利法》第二條規定: "本法所稱的發明創造指發明、實用新型和外觀設計。"《專利法》應該著重保護演奏少數民族音樂的各種樂器等發明創造，以實現對少數民族音樂的保護。

注釋：

[1]杜亞雄.中國少數民族音樂[J].藝術探索,1998,(1).

篇（11）

中圖分類號：J05 文獻標識碼：A 文章編號：1005-5312（2013）21-0168-01

明間藝術源于生活，源于勞動人民的口頭創作，在廣大的人民群眾中進行流傳，其主要反應了大眾的感情以及生活，主要從其審美觀念以及意識情趣等表現其魅力。本文擬對東北的二人轉進行藝術文化的傳承以及保護的相關探究，根據其具有的民族特色，以及民間藝術文化基本保護措施做起，折射出其他民間藝術的保護和傳承。

一、民間藝術傳承的法律意義探究

對于民間藝術的傳承具有其重要法律意義，這就使得在傳承的過程中需要擁有藝術的傳承人，在傳承的過程中應該是某個具體的人，或者是某一個組織。例如，東北二人轉是根據東北的大秧歌和河北的蓮花落進行發展創造而來，對于二人轉的傳承人選擇，在明文上進行了規定相應的非物質文化遺產的傳承人，有民間的表演家趙本山、李秀媛、王中堂、趙曉波、石桂芹等，他們均被列為了具有代表性的東北二人轉的傳承人的名單。這就賦予了這些傳承人的法律繼承權力，希望他們能夠將東北的二人轉能夠發揚、創作繼續傳承下去。對于這些民間藝術的傳承需要他們付出很多的勞動，而不僅僅是他們對這些民間藝術擁有權力。這些傳承人不僅是民間藝術的權力主體的組成部分，而且還是擁有義務將其代表的民間藝術進行發揚，需要人們獲取更大的努力。民間藝術的傳承人不僅要擁有其進行生存的權力主體，而且還是其創作和發揚的主體，為民間藝術的發展和傳承奠定基礎。

二、民間藝術傳承人的權力與義務概述

（一）民間藝術傳承人的權力概述

1、創作權力。民間藝術的傳承人具有對其繼承的藝術進行創作的權力，即鼓勵其對民間的文學藝術能夠創作和傳播，給予了傳承人搜集資料、整理民間藝術并且可以有權利對其進行創作。

2、發表權力。對于傳承人經過自己的努力，對于其代表的民間藝術創作出去了派生后的作品，他有權力對其創作的作品進行發表，或者是以何種方式將這種派生作品進行發表，這是傳承人具有的一項比較重要的權力。

3、署名權力。這主要是指的是傳承人具有一定對其創作的作品進行署名的權力，能夠在其派生的作品后面標注其名稱和姓名以體現其時代的精神利益。

4、修改權力。從基本理論來說，傳承人對于原生的作品不能夠進行修改，由于民間的藝術很多都是由口頭的語言方式進行傳播，因此其具有不穩定性。這就使得在傳播的過程會受到很多因素的影響，根據其傳播的地域要融入到人們的生活之中，因此在進行傳播的時候其傳承人可以對其進行修改。

（二）民間藝術傳承人的義務探究

1、傳承人要保護作品的完整性。雖然傳承人具有一定的修改權利和創作的權力，但是這不能使得他們對原生的作品的完整性進行破壞，傳承人在進行作品創作的過程中應該尊重民間藝術的、風俗習慣及精神權力。不能夠通過歪曲、篡改原生作品，也不能夠違背原生作品的基本思想內容。

2、傳承人在行使著作權的時候要指明原生作品的群體、民族或者是區域的義務。民間藝術作品在進行搜索、整理、改編的時候要根據相應的規定進行規范創作，在尊重和保護民間藝術的基礎上行使著作權的相關義務。

3、繳納費用的義務。為了鼓勵民間藝術的廣闊發展，激勵人們的創作熱情，為民間藝術的傳播和創作打下基礎，在進行創作的過程中要通過繳納費用，以此來作為民間文學藝術發展的資金來源。

三、民間藝術的傳承方式分析

民間文學藝術具有其特有的文化底蘊和藝術特色，其發展伴隨著社會的文明進步，具有時代的文學氣息，在傳承的過程中具有其特有的方式。例如，東北二人轉在進行相關傳播的時候，傳承人對二人裝的文化精髓進行總結，根據其獨特的性質，抓住其生活的氣息進行創作和傳播。趙本上老師則根據二人轉中的幽默性、草根性以及智慧性等基本特征，通過舞臺傳承其重要的民間藝術特色，將二人轉最基本的特色通過自己的表演，將其重要的生活藝術特色進行闡釋，在觀眾心中積攢下人氣，趙老師將二人轉的傳承做到最好。

四、結語