法律風(fēng)險的特征大全11篇

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篇（1）

一、企業(yè)法律風(fēng)險的概念

《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》（以下簡稱《辦法》）中提出了法律風(fēng)險的術(shù)語，但是該《辦法》沒有對法律風(fēng)險的含義加以界定。國務(wù)院國資委副主任黃淑和在2005年《國有重點企業(yè)法律風(fēng)險防范國際論壇》上的講話中，對國有企業(yè)的法律風(fēng)險進(jìn)行了分類，并認(rèn)為法律風(fēng)險是以承擔(dān)法律責(zé)任為特征的：“企業(yè)法律風(fēng)險按照不同的屬性具有多種類型。從企業(yè)作為獨(dú)立的法人實體的角度看，我們認(rèn)為企業(yè)風(fēng)險主要有自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險和法律風(fēng)險等。其中前兩種風(fēng)險分別以不可抗力和市場因素為特征的，而法律風(fēng)險是以勢必承擔(dān)法律責(zé)任為特征的?！背执讼嗤^點的還有曲新久教授：“法律風(fēng)險是指因違犯國家法律、法規(guī)或者其他規(guī)章制度導(dǎo)致承擔(dān)法律責(zé)任或者受到法律制裁的風(fēng)險?！惫P者認(rèn)為這個概念不夠全面。這個概念僅僅從由于企業(yè)不懂法律、疏于法律審查、逃避法制監(jiān)管等原因，而做出的違法行為給自己帶來的不利后果，包括承擔(dān)法律責(zé)任或遭受經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險。這僅僅是法律風(fēng)險產(chǎn)生的一個方面。另一個方面是由于企業(yè)不懂法律、疏于法律審查等原因，從主觀上不知道可以采取法律手段保護(hù)自己的權(quán)利，或者對自己已經(jīng)或?qū)⒁馐艿膿p失未進(jìn)行法律救濟(jì)所帶來的經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險。例如合同法上的代位權(quán)、撤銷權(quán)的行使；無效民事行為的撤銷權(quán)等。這種經(jīng)濟(jì)損失我認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)屬于法律風(fēng)險的一種。因此，法律風(fēng)險是指由于企業(yè)不懂法律、疏于法律審查，或者逃避法律監(jiān)管而違犯國家法律、法規(guī)或者其他規(guī)章制度導(dǎo)致承擔(dān)法律責(zé)任或者受到法律制裁的風(fēng)險和主觀上不知道采取法律手段對自己的權(quán)利或者將要遭受的經(jīng)濟(jì)損失進(jìn)行法律救濟(jì)所帶來的經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險。

二、企業(yè)法律風(fēng)險的特征

與企業(yè)的自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險相比，企業(yè)的法律風(fēng)險具有如下特征：

第一，法律風(fēng)險具有相對的確定性。由于自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險產(chǎn)生的原因分別是不可抗力和市場因素，自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險的產(chǎn)生具有不確定性。與之相反，法律風(fēng)險的產(chǎn)生具有相對的確定性，這是因為法律風(fēng)險主要是由于企業(yè)違犯法律或者是沒有及時采取法律手段進(jìn)行救濟(jì)導(dǎo)致的。這種確定性是相對的，例如侵犯他人著作權(quán)的行為，如果該著作權(quán)人追究侵權(quán)人的民事責(zé)任，該企業(yè)就一定會承擔(dān)民事責(zé)任；也可能該企業(yè)沒有追究其侵權(quán)責(zé)任從而使侵權(quán)企業(yè)的這種法律風(fēng)險沒有發(fā)生。但是這種法律風(fēng)險的發(fā)生是必然的，不發(fā)生是偶然的。而自然風(fēng)險、商業(yè)風(fēng)險的發(fā)生正相反。法律風(fēng)險的相對確定性主要表現(xiàn)在兩個方面：一是法律風(fēng)險的發(fā)生具有相對確定性。企業(yè)違犯了法律法規(guī)或侵犯了他人的合法權(quán)利，只要國家機(jī)關(guān)或被侵權(quán)人追究其法律責(zé)任，該企業(yè)就肯定承擔(dān)法律責(zé)任。二是法律風(fēng)險給企業(yè)帶來的經(jīng)濟(jì)損失是相對確定的。企業(yè)違犯法律進(jìn)行經(jīng)營，就會受到行政處罰；企業(yè)侵犯了他人的知識產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。法律明文規(guī)定了行政處罰和承擔(dān)民事責(zé)任的幅度和方式。由于具有法律的明文規(guī)定性，因此法律風(fēng)險給當(dāng)事人帶來的損失，當(dāng)事人是可以事先確定的。即使當(dāng)事人事先確定的數(shù)額與法院最終判決確定的數(shù)額有一定的偏差。因此，法律風(fēng)險從損害結(jié)果上也具有確定性特征。

第二，法律風(fēng)險是可防可控的。自然風(fēng)險和商業(yè)風(fēng)險雖然也可以通過風(fēng)險管理，使發(fā)生風(fēng)險的可能性降到最底。但是由于自然風(fēng)險和商業(yè)風(fēng)險產(chǎn)生的原因是不可抗力和市場因素，因此它不可能從根本上避免風(fēng)險的發(fā)生。而法律風(fēng)險完全可以從根源上加以防范和控制。只要企業(yè)建立了完善的法律風(fēng)險防控機(jī)制，在懂法、守法的基礎(chǔ)上從事各種生產(chǎn)經(jīng)營活動，在他人侵犯自己的合法權(quán)利時能夠及時拿起法律武器，法律風(fēng)險的發(fā)生基本上是可以得到杜絕的。

第三，法律風(fēng)險具有損害性。法律風(fēng)險一旦發(fā)生，企業(yè)就會遭受嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失分為兩種情況：一種是由于企業(yè)的違法行為而承擔(dān)的行政責(zé)任、民事責(zé)任，甚至是刑事責(zé)任。企業(yè)承擔(dān)的行政責(zé)任往往是罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照。罰款直接給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失；吊銷營業(yè)執(zhí)照會使企業(yè)停止經(jīng)營活動從而影響盈利。企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任的方式一般表現(xiàn)為賠償損失。企業(yè)承擔(dān)刑事責(zé)任的方式主刑由企業(yè)的法定代表人承擔(dān)；附加刑由企業(yè)承擔(dān)。另一種是由于企業(yè)主觀上認(rèn)為某種損失不能通過法律途徑救濟(jì)，而忽視了那一方面的權(quán)利保護(hù)，從而使企業(yè)遭受了經(jīng)濟(jì)損失。法律風(fēng)險的損害性與企業(yè)的其他風(fēng)險相比，有過及而無不足。第四，法律風(fēng)險的發(fā)生具有可預(yù)見性和不可保險性。自然風(fēng)險的發(fā)生具有突發(fā)性，往往使企業(yè)措手不及。而法律風(fēng)險的發(fā)生是可以通過法律規(guī)定、違法行為等情況予以預(yù)見的。法律通過授權(quán)或禁止的方式規(guī)定了一定的行為模式及違犯該行為模式的法律后果。根據(jù)法律規(guī)定可以判斷企業(yè)的行為是否違法、會導(dǎo)致什么樣的不利后果；企業(yè)在經(jīng)營中，完全可以通過保險的方式分散企業(yè)的自然風(fēng)險。由于法律風(fēng)險與法律責(zé)任密切相關(guān)，因而，企業(yè)的法律風(fēng)險是不能通過保險分散的。

通過上述對企業(yè)法律風(fēng)險的含義及特征的分析，可以得出企業(yè)的法律風(fēng)險是能夠有效防范和控制的。企業(yè)應(yīng)當(dāng)重視建立法律風(fēng)險的防范機(jī)制。有效防范和化解法律風(fēng)險是增強(qiáng)企業(yè)依法經(jīng)營能力和水平的重要手段；也是企業(yè)提高競爭能力，適應(yīng)日益嚴(yán)峻的市場競爭環(huán)境的需要；更是企業(yè)改革和發(fā)展的有力保障。

篇（2）

中圖分類號：D922.291.91 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-914X（2017）15-0127-01

從近些年的全球化發(fā)展現(xiàn)狀來看，我國的國有企業(yè)在這一背景下也面臨著比較復(fù)雜的發(fā)展環(huán)境，激烈的市場競爭對國有企業(yè)帶來了機(jī)遇，但也有著風(fēng)險相伴。從國有企業(yè)的經(jīng)營中風(fēng)險類型來看，終會向著法律風(fēng)險進(jìn)行轉(zhuǎn)變，所以對國有企業(yè)的法律風(fēng)險加強(qiáng)防范就比較重要。

1.企業(yè)法律風(fēng)險概述

企業(yè)法律風(fēng)險概念

企業(yè)法律風(fēng)險是指在法律實施過程中，由于企業(yè)外部的法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的各種主題未按照法律規(guī)定或合同約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。企業(yè)法律風(fēng)險貫穿于各種企業(yè)風(fēng)險之中，并不是孤立存在的，其從形成原因和表現(xiàn)形式來看，具有多樣性。

2.企業(yè)法律風(fēng)險的特征

企業(yè)法律風(fēng)險之所以成為單獨(dú)的一類企業(yè)風(fēng)險，是因為其具有與其他企業(yè)風(fēng)險明顯不同的特征。對于企業(yè)法律風(fēng)險特征的了解和熟悉，有助于我們更加準(zhǔn)確地把握企業(yè)法律企業(yè)風(fēng)險的內(nèi)涵和外延。結(jié)合上述企業(yè)法律風(fēng)險定義，企業(yè)法律風(fēng)險主要包括如下特征：

1.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生原因具有確定性。這是企業(yè)法律風(fēng)險區(qū)別于其他企業(yè)風(fēng)險的一個最根本的特征。無論哪一種企業(yè)法律風(fēng)險，其產(chǎn)生原因歸根結(jié)底都是基于法律規(guī)定或合同約定。例如，企業(yè)違反法律規(guī)定或合同約定、侵權(quán)、怠于行使法律賦予的權(quán)利等行為，都是有法律規(guī)定或合同約定的，否則不能直接導(dǎo)致法律風(fēng)險的發(fā)生。

2.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生結(jié)果具有強(qiáng)制性。企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動如果違反法律法規(guī)，或者侵害其他企業(yè)、單位或者個人的合法權(quán)益，勢必要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任等法律責(zé)任。法律責(zé)任具有強(qiáng)制性，不受企業(yè)或其他任何個人意志左右，法律風(fēng)險一旦發(fā)生，企業(yè)必然處于被動承受其不利結(jié)果的窘境，多年的經(jīng)營積累可能會因此損失殆盡。

3.企業(yè)法律風(fēng)險發(fā)生領(lǐng)域具有廣泛性。企業(yè)所有經(jīng)營活動都離不開法律規(guī)范的調(diào)整，企業(yè)實施任何行為都必須遵守法律的規(guī)定。法律是企業(yè)一切經(jīng)營活動的根本行動指南。企業(yè)與政府、企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費(fèi)者以及企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系，都要通過相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范和調(diào)整。因此，企業(yè)法律風(fēng)險存在于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營各個環(huán)節(jié)之中，貫穿于企業(yè)從設(shè)立到終止的全過程。

3.國有企業(yè)法律風(fēng)險防范的重要性分析

國有企業(yè)的法律風(fēng)險防范有著其必要性，由于法律風(fēng)險是貫穿在企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展全過程的，不對其充分重視就會對企業(yè)的發(fā)展帶來不可挽回的損失。之所以在當(dāng)前對國有企業(yè)的法律風(fēng)險加強(qiáng)防范，是因為在整體的防范形勢上不是很樂觀，一些國企的法律風(fēng)險防范機(jī)制還比較薄弱，企業(yè)必須要能夠主動的出擊。由于國企發(fā)展中的經(jīng)濟(jì)利益也是和法律風(fēng)險的防范有著緊密聯(lián)系的，所以這就需要將兩者的關(guān)系辯證的看待，將法律風(fēng)險防范力度得以強(qiáng)化，這對國企的經(jīng)濟(jì)效益的提升也有著促進(jìn)作用。

4.加強(qiáng)國有企業(yè)法律風(fēng)險管控的措施

4.1 確保法律管理建立在正確法律風(fēng)險防范理念之上

理念具有基礎(chǔ)和導(dǎo)向作用，法律風(fēng)險雖然客觀存在，但不是不可防和不可控的，幾乎所有的重大法律風(fēng)險隱患都源于人員的不規(guī)范行為，如果能夠事先采取必要措施，可以防范和控制大部分法律風(fēng)險案件的發(fā)生，或?qū)L(fēng)險隱患控制在初始階段和將損失控制到最小化。因此，電力企業(yè)的法律管理應(yīng)建立在堅實的法律風(fēng)險防范理念基礎(chǔ)之上，必須加大宣傳法律風(fēng)險防范和控制的管理意義、經(jīng)濟(jì)意義和社會意義，提高管理層、業(yè)務(wù)人員和法律人員的共同認(rèn)識。

4.2 企業(yè)法律風(fēng)險管理與企業(yè)管理工作有機(jī)結(jié)合

企業(yè)法律風(fēng)險管理長效機(jī)制建立可以不斷提高管理水平和風(fēng)險防御能力。企業(yè)通過對內(nèi)控機(jī)制的整合，將法律風(fēng)險防控機(jī)制進(jìn)一步向日常經(jīng)營管理活動延伸，嵌入人力資源、財務(wù)管理、物資采購、市場營銷、科技管理、國際業(yè)務(wù)、生產(chǎn)運(yùn)營等業(yè)務(wù)流程，突出重點，進(jìn)一步優(yōu)化業(yè)務(wù)管控流程，構(gòu)建法律風(fēng)險防控機(jī)制的完整鏈條，全面提高法律風(fēng)險事前、事中、事后防御能力，有效地消除和化解風(fēng)險，全面提升企業(yè)法律風(fēng)險防控能力。根據(jù)企業(yè)經(jīng)營管理的業(yè)務(wù)流程，將相應(yīng)的法律風(fēng)險管理要求嵌入企業(yè)的日常經(jīng)營管理之中，將其滲透到企業(yè)經(jīng)營管理的各個方面，將法律風(fēng)險管理與業(yè)務(wù)流程和管理環(huán)節(jié)的完全融合，實現(xiàn)流程管理。

4.3 建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系

防范企業(yè)法律風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)建立全員共同參與的法律風(fēng)險防范體系。一般而言，大型企業(yè)應(yīng)建立企業(yè)總法律顧問制度，企業(yè)總法律顧問直接參與企業(yè)經(jīng)營決策，全面領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制的建立和運(yùn)作。企業(yè)應(yīng)建立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，法律事務(wù)機(jī)構(gòu)人員由律師或企業(yè)法律顧問組成，法律事務(wù)機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制的設(shè)計和監(jiān)督執(zhí)行、法律風(fēng)險發(fā)生后的處理等，企業(yè)應(yīng)充分發(fā)揮法律事務(wù)人員在企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制中的專業(yè)特長和業(yè)務(wù)保障作用。各業(yè)務(wù)部門應(yīng)熟知與本業(yè)務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)，制定本業(yè)務(wù)的管理制度，全面落實本部門在法律風(fēng)險防范機(jī)制中的職責(zé)和任務(wù)。

4.4 對國企的員工可實施定期的法律知識培訓(xùn)，

將企業(yè)員工的法律風(fēng)險防范能力得到有效加強(qiáng)。對法律合同的簽訂只是一個開始，對合同的履行才是重要的環(huán)節(jié)，防范合同履行中的法律風(fēng)險要國有企業(yè)經(jīng)辦人員增強(qiáng)責(zé)任心，只有加強(qiáng)了這些人員的法律意識和法律素養(yǎng)，這就對人員的履行合同規(guī)定有著保障作用，也能防止訴訟發(fā)生時敗訴。對國企法律風(fēng)險的防范還需在風(fēng)險管理的制度制定層面得到充分重視，由于國企的經(jīng)營關(guān)系比較復(fù)雜化，所以要能有具體化的風(fēng)險管理制度的規(guī)范才能順利進(jìn)行，從制度層面著手是比較有效的舉措。

4.5 加快企業(yè)法律風(fēng)險管理創(chuàng)新

按照依法治國和依法治企要求，以制度標(biāo)準(zhǔn)體系建設(shè)為基礎(chǔ)，將法律風(fēng)險管理關(guān)口前移，結(jié)合企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營實際，建立完善的法律風(fēng)險評估機(jī)制和預(yù)警機(jī)制，研究法律風(fēng)險成因，盡早識別和消除法律風(fēng)險根源，提前預(yù)防。根據(jù)風(fēng)險級別，從制度規(guī)范建設(shè)入手，將所有的經(jīng)營管理都納入法律風(fēng)險控制體系中，以各崗位職責(zé)為突破口，著眼于全員參與和全過程控制，突出重點，優(yōu)化法律風(fēng)險控制的制度流程，實施績效考核和動態(tài)監(jiān)控、評價，隨著企業(yè)法律環(huán)境和經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略的不斷變化，法律風(fēng)險防控的重點也相應(yīng)適時調(diào)整、實時更新。

5.總結(jié)

我國的國有企業(yè)對我國國民經(jīng)濟(jì)的增長有著重要保障作用，所以針對國企發(fā)展中的法律風(fēng)險的防范就要充分重視，對此要能從多方面進(jìn)行實施措施。此次主要從國企法律風(fēng)險的特征及防范的策略幾個層面進(jìn)行的重點分析，希望通過此次的努力對我國國企的進(jìn)一步發(fā)展，能起到促進(jìn)作用。

參考文獻(xiàn)：

[1] 王曉燕.現(xiàn)代企業(yè)法律風(fēng)險管理體系研究[D].中國政法大學(xué)，2007.

篇（3）

“法律風(fēng)險環(huán)境”這一概念最早出現(xiàn)在2005年的《中國100強(qiáng)企業(yè)法律風(fēng)險環(huán)境分析報告》中，《報告》以實證研究的方法說明了影響企業(yè)法律風(fēng)險環(huán)境的因素，包括行業(yè)、組織形式、設(shè)立管轄、知識產(chǎn)權(quán)、采購和銷售行為發(fā)生地，從而建立法律風(fēng)險的評分體系。盡管這份報告的影響力較大，被多篇文獻(xiàn)引用，但其沒有對“法律風(fēng)險環(huán)境”這一概念做出清晰的界定。此后，也僅有吳江水、徐永前在其著作中對這一概念進(jìn)行較為詳實而明確的闡述。研究“法律風(fēng)險環(huán)境”的內(nèi)涵可以幫助我們識別中國企業(yè)的法律風(fēng)險，能為法律風(fēng)險對策的形成提供充分、全面、堅實的基礎(chǔ)。

一、法律風(fēng)險環(huán)境的地位

法律風(fēng)險環(huán)境作為風(fēng)險管理理論與法學(xué)理論交叉領(lǐng)域的概念，其地位可從風(fēng)險管理和法學(xué)的角度進(jìn)行理解。

在風(fēng)險管理理論中，風(fēng)險管理通常包括三個步驟：識別風(fēng)險、評估風(fēng)險、應(yīng)對風(fēng)險。而風(fēng)險又有三大構(gòu)成要素：風(fēng)險因素、風(fēng)險事故與損失。風(fēng)險因素是指增加損失發(fā)生頻率或加重?fù)p失程度的狀況，構(gòu)成風(fēng)險因素的條件越多，發(fā)生損失的可能性就越大，損失就會越嚴(yán)重。因此，風(fēng)險因素累積至一定條件就會產(chǎn)生風(fēng)險，而風(fēng)險事故的發(fā)生最終將這種損失可能性轉(zhuǎn)變?yōu)閷嶋H的損失。這三大要素反映了風(fēng)險在不同階段的不同形態(tài)，呈現(xiàn)遞進(jìn)銜接的關(guān)系。因此，風(fēng)險識別的對象包含了風(fēng)險因素、風(fēng)險事故及損失，風(fēng)險識別的范圍即風(fēng)險所在的風(fēng)險環(huán)境。按此種理論，法律風(fēng)險環(huán)境即法律風(fēng)險識別的范圍。

從法學(xué)角度看，法律風(fēng)險是指由于外部法律環(huán)境發(fā)生變化或法律規(guī)范的規(guī)定與行為主體之間的行為存在差異，從而導(dǎo)致不利后果須由行為主體承擔(dān)的可能性。通過對法律風(fēng)險這一概念中的要素進(jìn)行推敲可知，法律風(fēng)險的構(gòu)成中存在三個變量，即主體、環(huán)境、行為，這三個變量呈現(xiàn)相對獨(dú)立、并列存在的關(guān)系，在其共同作用下決定了法律風(fēng)險的類型與內(nèi)容。因此，法律風(fēng)險環(huán)境是法律風(fēng)險的變量之一。

二、法律風(fēng)險環(huán)境與法律風(fēng)險

法律風(fēng)險這一概念是在21世紀(jì)產(chǎn)生和發(fā)展的，盡管這一詞匯已經(jīng)成為當(dāng)下的熱門詞匯之一，但也因廣大媒體與文獻(xiàn)的過度使用，其含義變得隨意而模糊，缺乏準(zhǔn)確的定位。

目前，國際上關(guān)于企業(yè)法律風(fēng)險的定義尚未形成統(tǒng)一的觀點，且通常采取列舉法律風(fēng)險成因的方式進(jìn)行界定。國內(nèi)現(xiàn)有的文獻(xiàn)主要是從法律風(fēng)險成因及法律風(fēng)險后果這兩個方面對法律風(fēng)險進(jìn)行定義。學(xué)界一種主流觀點認(rèn)為，企業(yè)法律風(fēng)險是指基于法律規(guī)定或合同約定，因法律主體的行為及外部法律環(huán)境因素等方面的因素交織，從而產(chǎn)生不利法律后果或法律責(zé)任的可能性。另一種觀點借鑒了風(fēng)險管理理論中對風(fēng)險的經(jīng)典定義，認(rèn)為企業(yè)法律風(fēng)險是指在法律實施過程中，行為人所實施的具體法律行為與法律相違背從而產(chǎn)生不利后果的可能性。盡管表述不同，但兩者在本質(zhì)上都把法律風(fēng)險定義為發(fā)生不利的法律后果的可能性。

徐永前（2011）認(rèn)為，企業(yè)法律風(fēng)險不是對企業(yè)某一類風(fēng)險的概括，而是所有企業(yè)風(fēng)險在一定階段的表現(xiàn)形式，企業(yè)的戰(zhàn)略風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、市場風(fēng)險、營運(yùn)風(fēng)險往往最終都會向法律風(fēng)險轉(zhuǎn)化。張曉玲（2009）認(rèn)為，企業(yè)法律風(fēng)險不是一種孤立的風(fēng)險，而是與各種風(fēng)險交織在一起，具有多樣性和復(fù)雜性，一般可以分為直接法律風(fēng)險（指由法律因素直接引發(fā)的各種企業(yè)風(fēng)險）和間接法律風(fēng)險（因非法律因素導(dǎo)致的企業(yè)風(fēng)險，但最終需承擔(dān)各種法律后果）。國務(wù)院國資委辦公廳的常以（2009）也將這一標(biāo)準(zhǔn)作為法律風(fēng)險分類的依據(jù)之一。上述觀點揭示了法律風(fēng)險與其他風(fēng)險的關(guān)聯(lián)性與伴生性，表明法律風(fēng)險既可能來源于法律因素也可能來源于非法律因素，是其他風(fēng)險形態(tài)的最終呈現(xiàn)形式。這也就意味著，對“法律風(fēng)險因素”的識別不能只局限于法律領(lǐng)域。

王廷良、韓玉（2010）專門撰文研究法律風(fēng)險的傳導(dǎo)機(jī)制：風(fēng)險源是上市公司法律風(fēng)險傳導(dǎo)流程的開始（內(nèi)部系統(tǒng)與外部環(huán)境），通過資金、法律、信息、市場、政策、行為、物質(zhì)、技術(shù)等載體，在企業(yè)風(fēng)險的子系統(tǒng)中發(fā)生效果，通過價值鏈、耦合傳導(dǎo)、利益鏈，產(chǎn)生可能導(dǎo)致不能履行企業(yè)合同，并且發(fā)生爭議甚至法律糾紛和訴訟，影響了企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，這些特定危害事件或經(jīng)濟(jì)損失的具體法律風(fēng)險事件，最終導(dǎo)致?lián)p失的產(chǎn)生并繼續(xù)遞傳。這一流程不僅充分闡述與展示了非法律因素引發(fā)法律風(fēng)險的全過程，而且詳細(xì)說明了哪些相關(guān)領(lǐng)域中的因素應(yīng)當(dāng)納入到法律風(fēng)險因素的識別范圍之中，從而強(qiáng)有力地論證了將非法律因素納入法律風(fēng)險識別范圍中的合理性、及時性和必要性。

由于法律風(fēng)險階段性、關(guān)聯(lián)性及法律風(fēng)險復(fù)雜的傳導(dǎo)機(jī)制，“法律風(fēng)險環(huán)境”不能簡單地理解為法律風(fēng)險所存在的環(huán)境，還應(yīng)當(dāng)看到各法律風(fēng)險因素之間的關(guān)聯(lián)性、法律風(fēng)險的形成過程及法律風(fēng)險傳導(dǎo)的過程。這也揭示了法律風(fēng)險環(huán)境是一個動態(tài)變化的有機(jī)整體。

三、法律風(fēng)險環(huán)境與風(fēng)險環(huán)境

風(fēng)險環(huán)境、法律風(fēng)險環(huán)境這兩個概念都涉及“環(huán)境”這一概念，因此了解環(huán)境學(xué)基本理論是尤為必要的。在環(huán)境學(xué)理論中，環(huán)境總是相對于某項中心事物而言，它是指作用于這一中心事物周圍的客觀事物的整體，它隨中心事物的變化而改變、隨中心事物的不同而不同。環(huán)境要素是指由各個獨(dú)立而性質(zhì)不同的針對環(huán)境的基本物質(zhì)組分。環(huán)境要素組成環(huán)境的結(jié)構(gòu)單元，環(huán)境的結(jié)構(gòu)單元則最終形成了環(huán)境系統(tǒng)或環(huán)境整體。樊芷蕓、黎松強(qiáng)（2004）認(rèn)為，“環(huán)境”具有以下特征：整體性（系統(tǒng)性）與區(qū)域性；變動性與穩(wěn)定性；資源性與價值性；危害作用的時滯性。因此，就“法律風(fēng)險環(huán)境”而言，它是“風(fēng)險環(huán)境”的子系統(tǒng)，即“風(fēng)險環(huán)境”的環(huán)境結(jié)構(gòu)單元；“法律風(fēng)險環(huán)境”的環(huán)境要則是法律風(fēng)險要素。就企業(yè)的法律風(fēng)險環(huán)境而言，其中心事物應(yīng)當(dāng)是企業(yè)自身。同時，風(fēng)險環(huán)境、法律風(fēng)險環(huán)境都應(yīng)當(dāng)具備“整體性”或“系統(tǒng)性”特征，這是“環(huán)境”所賦予這兩個概念的共同特征。

在風(fēng)險管理領(lǐng)域中雖然有“風(fēng)險環(huán)境”的提法，但鮮有文獻(xiàn)對“風(fēng)險環(huán)境”這一概念進(jìn)行獨(dú)立分析。河南金融管理干部學(xué)院課題組（1997）認(rèn)為，外部風(fēng)險環(huán)境一般是指商業(yè)銀行自身無法控制，但對商業(yè)銀行經(jīng)營又有一定影響的國內(nèi)國際政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境。王剛（2003）認(rèn)為，風(fēng)險環(huán)境就是指造成風(fēng)險因素存在的各種情況和條件的總和。齊宏志（2011）認(rèn)為，任何一個企業(yè)或組織開展經(jīng)營管理活動都需要一定的環(huán)境，經(jīng)營目標(biāo)的實現(xiàn)是需要確定的因素，不確定的因素則會影響到經(jīng)營目標(biāo)的實現(xiàn)，所以說，經(jīng)營環(huán)境就是風(fēng)險環(huán)境。分析上述觀點可得，風(fēng)險環(huán)境的內(nèi)涵進(jìn)一步擴(kuò)大且更為精確。

法律風(fēng)險環(huán)境作為風(fēng)險環(huán)境的子概念，必然繼承了風(fēng)險環(huán)境的本質(zhì)內(nèi)涵和特征，但同時也具備自身的法律特性。由此筆者得出，法律風(fēng)險環(huán)境是指構(gòu)成法律風(fēng)險因素的各種情況和條件的總和及各法律風(fēng)險因素相互交織、相互作用而形成的有機(jī)整體。

四、結(jié)語

綜上所述，法律風(fēng)險環(huán)境概念的提出確有必要，并且要適當(dāng)?shù)貙⒎欠梢蛩丶{入到考量范圍之中，因此筆者對“法律風(fēng)險環(huán)境”做出以下定義：法律風(fēng)險因素是指增加法律風(fēng)險事件發(fā)生頻率或加重法律風(fēng)險后果嚴(yán)重程度的狀況，而法律風(fēng)險環(huán)境則是指一切以法律主體為中心，由法律風(fēng)險因素的情況和條件的總和相互交織而成的有機(jī)整體。在這個有機(jī)整體中，這些法律風(fēng)險因素相互交織、相互作用。

對法律風(fēng)險環(huán)境作如上界定，一方面有助于我們充分、全面地識別法律風(fēng)險，避免法律風(fēng)險產(chǎn)生的不利后果，為應(yīng)對法律風(fēng)險提供決策依據(jù)；另一方面也為進(jìn)一步研究其特征、要素、外延等奠定理論基礎(chǔ)。

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篇（4）

中圖分類號：D922.29

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

文章編號：1000-8772(2012)03-0075-03

物探公司的企業(yè)風(fēng)險，指未來的不確定性對公司實現(xiàn)其經(jīng)營目標(biāo)的影響。根據(jù)國資委《中央企業(yè)全面風(fēng)險管理指引》，企業(yè)風(fēng)險包括：戰(zhàn)略風(fēng)險、運(yùn)營風(fēng)險、市場風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、法律風(fēng)險。就物探公司來說，一切商業(yè)的、非商業(yè)的風(fēng)險，最終都將戴著法律的面具出現(xiàn)。因此，法律風(fēng)險是企業(yè)一切風(fēng)險的最終表現(xiàn)形式，任何不利后果都將通過權(quán)利、義務(wù)的產(chǎn)生、變更與終止表現(xiàn)出來。

一、物探公司法律風(fēng)險特征

所謂法律風(fēng)險，指可能減損企業(yè)現(xiàn)有或未來利益，或使企業(yè)喪失獲利機(jī)會與法律有關(guān)的經(jīng)營風(fēng)險。但在早期有關(guān)法律風(fēng)險的理論中，關(guān)于法律風(fēng)險的概念大致形成三種觀念：責(zé)任說、責(zé)任損害說、不利后果說。無論采取哪種學(xué)說，法律風(fēng)險的特征都是共同的，其表現(xiàn)形式主要有：

(一)發(fā)生的原因具有法定性、約定性。物探公司法律風(fēng)險通常產(chǎn)生于生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因管理不善、企業(yè)外部法律環(huán)境變化、全民法律意識提高導(dǎo)致公司違反有關(guān)法律法規(guī)、合同違約、侵權(quán)或怠于行使權(quán)利等。

(二)發(fā)生的結(jié)果具有強(qiáng)制性。法律風(fēng)險一旦產(chǎn)生嚴(yán)重后果，公司或有關(guān)責(zé)任人員就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如承擔(dān)民事責(zé)任的停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、賠償損失、支付違約金、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉等；承擔(dān)行政責(zé)任的罰款、沒收違法所得、吊銷營業(yè)執(zhí)照等；嚴(yán)重者要承擔(dān)刑事責(zé)任：單位承擔(dān)罰金，主管領(lǐng)導(dǎo)承擔(dān)管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑等刑事責(zé)任。

(三)發(fā)生的領(lǐng)域具有廣泛性。法律風(fēng)險存在于物探公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)展的每一個環(huán)節(jié)。如領(lǐng)導(dǎo)決策、物資采購、地震生產(chǎn)、合規(guī)經(jīng)營等。

(四)發(fā)生的形式具有關(guān)聯(lián)性。法律風(fēng)險和其他的風(fēng)險緊密相關(guān)，其他風(fēng)險最終有可能成為法律風(fēng)險。

(五)發(fā)生的后果具有可預(yù)見性。法律風(fēng)險一旦成為事實，將會使公司承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。公司層面要承擔(dān)民事賠償、行政處罰，責(zé)任人員將被依法追究刑事責(zé)任等。

二、物探公司法律風(fēng)險的主要類型

法律風(fēng)險貫穿于物探公司生產(chǎn)經(jīng)營的每一個環(huán)節(jié)，其中主要法律風(fēng)險類型有：

(一)合同法律風(fēng)險

對物探公司來說，合同是企業(yè)對外經(jīng)濟(jì)交往的基本載體，是明確市場主體間權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的主要法律文書。公司各項經(jīng)營活動的實施都要靠合同這一載體來實現(xiàn)，抓住合同環(huán)節(jié)的風(fēng)險防范，就是抓住了物探公司經(jīng)營風(fēng)險防范的源頭。

合同法律風(fēng)險主要包括合同簽訂法律風(fēng)險、合同履行法律風(fēng)險、合同管理不當(dāng)法律風(fēng)險等。物探公司地震勘探生產(chǎn)點多、線長、面廣，一般都在外地，有關(guān)合同不能及時簽訂，存在較大的合同滯后法律風(fēng)險。

(二)法律糾紛風(fēng)險

法律糾紛風(fēng)險的原因多種多樣，既有油田外部環(huán)境變化引起的，包括國家整個法制建設(shè)進(jìn)步、老百姓法律維權(quán)意識的提高，也有企業(yè)自身管理不到位造成的；既有客觀因素引起的，也有作為企業(yè)管理主要要素的人及其法制觀念和意識造成的。法律糾紛風(fēng)險包括：證據(jù)風(fēng)險、時效風(fēng)險、期限風(fēng)險等。

民事訴訟采取“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任形式。為了通過訴訟維護(hù)物探公司的合法權(quán)益，證據(jù)成了最有力的王牌。但同樣面臨著證據(jù)風(fēng)險：證據(jù)滅失風(fēng)險、證據(jù)不全風(fēng)險、證據(jù)來源不合法風(fēng)險等。所以，我們要樹立敏感的證據(jù)意識，以規(guī)避證據(jù)風(fēng)險。

時效風(fēng)險、期限風(fēng)險是法律糾紛中另外兩種重要的法律風(fēng)險。時效指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失該項權(quán)利的勝訴權(quán)制度；期限指民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的時間。時效與期限都與時間有關(guān)，因此，我們要有精確的時效和期限意識，以防范時效風(fēng)險和期限風(fēng)險。

(三)安全環(huán)保風(fēng)險

安全、環(huán)保是企業(yè)的永恒話題。物探公司作為河南油田安全生產(chǎn)重點單位，面臨此類風(fēng)險不容小覷。

對石油物探企業(yè)來說，環(huán)境保護(hù)法律風(fēng)險主要包括：排污資質(zhì)風(fēng)險、環(huán)境污染處罰風(fēng)險、環(huán)境污染侵權(quán)風(fēng)險。

因為涉及雷管、炸藥，物探公司安全生產(chǎn)法律風(fēng)險尤顯重要。主要有：生產(chǎn)經(jīng)營單位負(fù)責(zé)人安全責(zé)任風(fēng)險、安全生產(chǎn)管理不當(dāng)風(fēng)險、雷管和炸藥運(yùn)輸風(fēng)險、雷管和炸藥使用風(fēng)險、生產(chǎn)經(jīng)營場所的安全管理風(fēng)險、危險作業(yè)風(fēng)險。如在國內(nèi)某些敏感地區(qū)(新疆)地震勘探施工，雷管、炸藥方面的風(fēng)險就更加突出。

(四)勞動用工風(fēng)險

物探作業(yè)屬于勞動密集型，一個高精度三維地震勘探項目用工總量達(dá)3000人，其中臨時用工超過2800人，存在著很大的勞動用工法律風(fēng)險。

表現(xiàn)形式主要有：合同制用工違規(guī)風(fēng)險、勞務(wù)派遣用工管理違規(guī)風(fēng)險、勞務(wù)派遣用工管理違約風(fēng)險、培訓(xùn)合同不當(dāng)風(fēng)險、合同制用工管理不當(dāng)風(fēng)險、合同制用工合同文本不當(dāng)風(fēng)險、勞務(wù)派遣用工管理不當(dāng)風(fēng)險、勞務(wù)派遣用工合同文本不當(dāng)風(fēng)險、員工信息保管不當(dāng)風(fēng)險等。

(五)海外項目風(fēng)險

物探公司現(xiàn)在海外有3個物探項目，分布在印度尼西亞、阿曼、敘利亞。隨著世界政治、經(jīng)濟(jì)格局及形勢的變化，物探公司海外項目面臨的風(fēng)險主要有：

1　政治安全風(fēng)險：因為項目所在國政治環(huán)境惡化，導(dǎo)致發(fā)生騷亂、外國軍事干預(yù)、戰(zhàn)爭爆發(fā)而給物探項目帶來政治安全風(fēng)險，敘利亞物探項目就存在著這方面的風(fēng)險。

2　用工環(huán)保風(fēng)險：項目所在國勞工及環(huán)保方面的法律與國內(nèi)不同，導(dǎo)致用工環(huán)保風(fēng)險。

篇（5）

金融衍生產(chǎn)品的出現(xiàn)與發(fā)展是金融創(chuàng)新的結(jié)果，是經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展到一定階段才出現(xiàn)的新事物。根據(jù)證券業(yè)協(xié)會統(tǒng)計，2020年境內(nèi)證券公司場外金融衍生品業(yè)務(wù)新增名義本金累計超過4.7萬億元，場外期權(quán)累計新增名義本金2.6萬億元。金融衍生業(yè)務(wù)的發(fā)展對社會發(fā)展具有推動作用，能夠幫助企業(yè)規(guī)避經(jīng)營風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險，這是由金融衍生產(chǎn)品本身的避險特征所決定的。同時，金融衍生業(yè)務(wù)還有利于全球資源的有效配置，為產(chǎn)業(yè)演進(jìn)提供機(jī)遇，這是金融衍生業(yè)務(wù)標(biāo)的的性質(zhì)所決定的。在看到金融衍生業(yè)務(wù)發(fā)展積極影響的同時，更應(yīng)當(dāng)關(guān)注業(yè)務(wù)風(fēng)險，高杠桿性、跨期性等特征決定了金融衍生業(yè)務(wù)也具有風(fēng)險性特征。如果風(fēng)險把控不到位，則不僅會增加交易風(fēng)險，而且會對整個金融體系穩(wěn)定產(chǎn)生消極影響。由此可見，運(yùn)用審計應(yīng)對金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險是有效并且具有可操作性的方式，審計可以針對不同風(fēng)險類型制定應(yīng)對策略，從而實現(xiàn)風(fēng)險管理效率提升。分析金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險并制定審計策略，供審計實踐參考之用，是本文的研究意義。

一、金融衍生產(chǎn)品特點

1.內(nèi)涵巴塞爾委員會認(rèn)為金融衍生產(chǎn)品是一種合約，在未來的某個時間進(jìn)行金融標(biāo)的交換。綜合金融界現(xiàn)有定義，本文認(rèn)為金融衍生產(chǎn)品是從傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)中派生出來的一種雙邊合約，在未來的某個時間互換現(xiàn)金流量，以實現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的目的。常見的金融衍生產(chǎn)品有期權(quán)、期貨、遠(yuǎn)期合約等。

2.特點第一，杠桿性。金融衍生品交易采用保證金制度，即繳納一定比例的保證金即可簽訂大額遠(yuǎn)期合同等。不僅包含初始保證金，也包含維持保證金，如果投資者達(dá)不到維持保證金的比例且未及時追加，則會被強(qiáng)行平倉。第二，風(fēng)險性與風(fēng)險規(guī)避性并存。金融衍生產(chǎn)品的杠桿性特征決定了其風(fēng)險性，杠桿越高，則風(fēng)險越高。加上金融衍生產(chǎn)品本身面臨的市場等多方面風(fēng)險，使得其均具有高風(fēng)險特征。而風(fēng)險規(guī)避性特征是由于金融衍生產(chǎn)品是對沖資產(chǎn)風(fēng)險的好方法，通過時間窗口讓投資者實現(xiàn)風(fēng)險轉(zhuǎn)移。第三，跨期性。金融衍生產(chǎn)品一般都是約定在未來的某個時間進(jìn)行交易，并不是現(xiàn)時交易，這主要基于投資者對未來金融標(biāo)的價格以及金融市場走勢的判斷。第四，聯(lián)動性。金融衍生產(chǎn)品是從傳統(tǒng)金融產(chǎn)品派生出來的，因此與其他金融產(chǎn)品具有千絲萬縷的聯(lián)系，并不是孤立存在的，具有聯(lián)動性特征。

二、金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險

從現(xiàn)階段有關(guān)金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險的文獻(xiàn)來看，有些學(xué)者將金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險分為四類，有些學(xué)者將其分為五類，本文綜合現(xiàn)有文獻(xiàn)將金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險分為五類進(jìn)行闡述。值得注意的是，各個風(fēng)險之間不是獨(dú)立存在的，它們相互之間存在著各種關(guān)聯(lián)。

1.市場風(fēng)險市場風(fēng)險是指標(biāo)的資產(chǎn)價格沒有按照投資者的預(yù)期進(jìn)行變動，而是進(jìn)行逆向變動從而出現(xiàn)損失的可能性。市場風(fēng)險的影響因素來自多方面：第一，基礎(chǔ)資產(chǎn)價格變動。金融衍生產(chǎn)品是從基礎(chǔ)資產(chǎn)派生而來的，因此其對基礎(chǔ)資產(chǎn)價格的波動也比較敏感，基礎(chǔ)資產(chǎn)市場價格變動會引發(fā)更大幅度的金融衍生產(chǎn)品波動。以金融期貨為例，由于具備杠桿性特征，所以一旦股票指出等基礎(chǔ)金融工具發(fā)生波動，則金融期貨會發(fā)生更大幅度波動，造成風(fēng)險增加。第二，經(jīng)濟(jì)因素。經(jīng)濟(jì)因素會導(dǎo)致利率、匯率等市場要素的變化，所以一旦經(jīng)濟(jì)頻繁波動，則金融衍生產(chǎn)品面臨的市場風(fēng)險也會增加。特別在經(jīng)濟(jì)處于下行區(qū)間時，市場不穩(wěn)定因素增加，金融衍生產(chǎn)品的交易風(fēng)險自然增加。第三，不確定事件。例如自然災(zāi)害等不可預(yù)測事件，會造成市場的巨大波動，一些為了追求利益的過度投機(jī)行為會增加金融衍生業(yè)務(wù)風(fēng)險，導(dǎo)致金融衍生業(yè)務(wù)不僅無法發(fā)揮套期保值功能，反而會積聚更多風(fēng)險。

2.信用風(fēng)險信用風(fēng)險是指交易對手故意或者被迫未履行合約承諾，由此而引發(fā)的風(fēng)險，一種情況是交易對手的主觀故意違約，一種情況是交易對手缺乏履約能力。由于金融衍生業(yè)務(wù)具有杠桿性特征，所以一旦交易出現(xiàn)虧損，交易對手就可能損失保證金的數(shù)倍金額，所以增加了違約風(fēng)險。但一般來說，如果交易對手出現(xiàn)信用違約，則有可能永久失去交易資格。信用風(fēng)險的影響因素有：第一，交易對手的信譽(yù)度。交易對手的信譽(yù)度越高，則信用風(fēng)險越小，因為其違約的風(fēng)險比較小。因此，特別是在場外金融衍生工具交易中，交易雙方會對對方的信譽(yù)度進(jìn)行評估，信譽(yù)度合格的才會與之進(jìn)行交易。第二，金融衍生工具價值的大小。金融衍生工具的價值越大，則收益也會越高，但與此同時伴隨的風(fēng)險也隨之升高。因為價值越大，則交易對手可能由于沒有能力履約而發(fā)生違約的情況，造成信用風(fēng)險積聚。

3.流動性風(fēng)險流動性風(fēng)險是指金融衍生工具持有者只能等待執(zhí)行最終交割，未到期不能以合理價格賣出金融衍生工具合約的風(fēng)險。這主要是由于金融衍生工具本身資金交易量就比較大，同時有實力的交易主體比較少，所以無法及時對沖相關(guān)交易。影響流動性風(fēng)險的因素有：第一，市場上金融衍生工具的合約量。隨著金融衍生業(yè)務(wù)的發(fā)展，如果市場上金融衍生工具的合約量增加，則為對沖交易提供了便利，這時流動性就會增強(qiáng)，流動性風(fēng)險自然會降低。第二，有資金實力的交易主體數(shù)量。如果市場上存在大量有資金實力的交易主體，可以隨時買入金融衍生工具合約，這時持有者就不用等到執(zhí)行最終交割，可以實現(xiàn)隨時變現(xiàn)，則流動性風(fēng)險就會降低。但是，這僅僅是一種理想的狀態(tài)，因為有實力的交易主體也會考慮多方面因素才會完成交易。第三，特殊事件影響。由于政治因素等的影響，可能影響交易主體的主觀判斷，從而造成對沖交易數(shù)量減少，這時流動性風(fēng)險自然增加。

4.操作風(fēng)險對于金融市場的交易來說，操作風(fēng)險難以避免，既包含由于人的主觀因素引發(fā)的風(fēng)險，也包含系統(tǒng)或者內(nèi)控制度缺陷等客觀原因引發(fā)的風(fēng)險。由于金融衍生業(yè)務(wù)涉及的交易過程比較復(fù)雜，支付過程和價值計算過程都十分煩瑣，所以一旦發(fā)生操作風(fēng)險，將會造成非常大的損失。影響操作風(fēng)險的因素有：第一，人員的操作錯誤。在金融衍生工具交易過程中，由于操作人員的主觀或者客觀行為均可能引發(fā)風(fēng)險。主觀因素有操作人員的職業(yè)道德缺乏、底線意識缺乏等，客觀因素有操作人員的專業(yè)水平不足、對衍生品交易不熟練等問題。第二，計算機(jī)系統(tǒng)故障。由于計算機(jī)系統(tǒng)漏洞等原因可能導(dǎo)致金融衍生業(yè)務(wù)交易不成功，或者為交易雙方帶來損失等情況，都會引發(fā)操作風(fēng)險。第三，內(nèi)控制度不完善等因素。如某個公司內(nèi)部控制制度不完善，相關(guān)金融衍生業(yè)務(wù)未按照標(biāo)準(zhǔn)流程交易，則會造成公司資產(chǎn)流失，增加公司經(jīng)營風(fēng)險。

5.法律風(fēng)險法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在場外交易的金融衍生產(chǎn)品市場上，是由于法律相關(guān)的原因而引發(fā)的風(fēng)險。影響法律風(fēng)險的因素有：第一，法律制度缺陷。如果法律制度更新速度無法趕上金融衍生業(yè)務(wù)發(fā)展速度，就會降低法律制度的約束力，從而引發(fā)相關(guān)風(fēng)險。同時金融衍生業(yè)務(wù)發(fā)展中，總會出現(xiàn)一些新的實際問題，如果法律制度未提前進(jìn)行規(guī)定，則會發(fā)生交易漏洞。第二，金融衍生工具合約問題。主要表現(xiàn)在合約無效，這是由于合約的相關(guān)條款不符合法律相關(guān)規(guī)定，或者是法律規(guī)定無效的相關(guān)情形，這時就會產(chǎn)生法律風(fēng)險。第三，交易對手資質(zhì)問題。金融衍生業(yè)務(wù)一般涉及金額較大，需要交易雙方具備良好的信譽(yù)等資質(zhì)，如果交易對手資質(zhì)存在問題，則可能存在法律無法對其形成有效約束的情況，這就會導(dǎo)致法律風(fēng)險增加。

三、金融衍生業(yè)務(wù)審計應(yīng)對策略

在闡述了金融衍生業(yè)務(wù)的五種風(fēng)險后，本文基于不同風(fēng)險的影響因素，從審計實踐出發(fā)，分別提出了不同風(fēng)險的審計重點，以科學(xué)應(yīng)對風(fēng)險。

1.借助合規(guī)審計應(yīng)對市場風(fēng)險合規(guī)性審計是對金融衍生業(yè)務(wù)中相關(guān)經(jīng)濟(jì)活動是否合規(guī)進(jìn)行的審計，意義在于保證交易雙方在合規(guī)原則下開展交易，以便更好應(yīng)對市場風(fēng)險。審計的重點內(nèi)容有：第一，對金融衍生工具的投資是否具有盲目性。以金融期貨為例，在投資之前是否對金融期貨的價格及其影響因素進(jìn)行深入分析，是否預(yù)測了金融期貨價格的走勢情況，以此判斷被審計單位投資是否存在盲目性。第二，對市場風(fēng)險是否進(jìn)行了充分披露。對于影響市場風(fēng)險的因素是否充分了解，是否對市場風(fēng)險進(jìn)行全面披露，被審計單位是否對市場風(fēng)險進(jìn)行計量、檢測，相關(guān)風(fēng)險披露工作是否到位，都是合規(guī)審計的重點內(nèi)容。第三，對市場風(fēng)險管理是否全面。審計人員應(yīng)當(dāng)對被審計單位是否制定了科學(xué)的市場風(fēng)險管理計劃、風(fēng)險管理流程是否嚴(yán)謹(jǐn)、對不確定事件等因素是否制定了應(yīng)急管控措施等方面進(jìn)行審查，以判斷被審計單位的市場風(fēng)險管理情況，從而提出有針對性的審計建議。

2.對金融衍生業(yè)務(wù)的可靠性進(jìn)行審計，應(yīng)對信用風(fēng)險可靠性審計是對于金融衍生業(yè)務(wù)等多方面進(jìn)行審計，以全面應(yīng)對信用風(fēng)險。第一，對交易雙方的可靠性進(jìn)行審查。審計人員主要對交易雙方在交易之前是否進(jìn)行充分信譽(yù)調(diào)查等情況進(jìn)行審計，同時通過對交易雙方資料等情況進(jìn)行二次審查，了解交易雙方的信用情況，對于發(fā)現(xiàn)的問題要及時采取措施，降低信用風(fēng)險。第二，對經(jīng)紀(jì)公司的專業(yè)性和可靠性進(jìn)行審計。以金融期貨為例，一般金融期貨交易需要通過經(jīng)紀(jì)公司下達(dá)指令到交易所，從而完成相關(guān)交易。如果經(jīng)紀(jì)公司資質(zhì)不合格或者財務(wù)狀況不好，都會增加信用風(fēng)險，并且投資者也會遭受損失。由此可見，經(jīng)紀(jì)公司的資質(zhì)情況也是審計的重點內(nèi)容。第三，審查信用風(fēng)險是否及時全面進(jìn)行了披露。審計人員需要對被審計單位的信用風(fēng)險進(jìn)行了合理計量，并且及時充分披露等情況進(jìn)行審查，避免信用風(fēng)險應(yīng)對產(chǎn)生滯后性。

3.通過全面審計應(yīng)對流動性風(fēng)險金融衍生業(yè)務(wù)中，流動性風(fēng)險具有普遍性，且具有傳染性特征，因此應(yīng)當(dāng)十分重視。審計的重點是：第一，審查被審計單位是否對流動性進(jìn)行風(fēng)險預(yù)測和計量。審計人員要通過審計證據(jù)收集，判斷被審計單位是否在投資前對金融衍生工具市場的合約量和有實力的主體情況進(jìn)行充分調(diào)研，從而對流動性風(fēng)險形成初步判斷。同時，還要審查被審計單位對流動性風(fēng)險的預(yù)測和計量情況，以便為后續(xù)風(fēng)險管理奠定基礎(chǔ)。第二，是否制定了流動性應(yīng)急管理措施。針對影響流動性風(fēng)險的特殊事件因素，被審計單位應(yīng)當(dāng)制定應(yīng)急管理措施，以應(yīng)對無法預(yù)期的流動性風(fēng)險。所以審計人員也應(yīng)對相關(guān)應(yīng)急管理措施的制定情況進(jìn)行全面審查，包含人員、制度、落實等多個方面，以保證審計內(nèi)容的全面性。

4.借助審計全覆蓋應(yīng)對操作風(fēng)險金融衍生業(yè)務(wù)的操作風(fēng)險既有主觀因素的影響，也有客觀因素的影響，因此相應(yīng)的審計工作也應(yīng)當(dāng)從兩方面入手。第一，對金融衍生業(yè)務(wù)交易人員進(jìn)行全面審計。對交易或者操作人員的職業(yè)道德進(jìn)行審查，通過面談等方式了解相關(guān)人員的思想動向，避免操作風(fēng)險的發(fā)生。同時，審計人員還要對相關(guān)人員的專業(yè)性、熟練性等方面做出評定，判斷交易人員或者操作人員是否能夠勝任相關(guān)工作。第二，對系統(tǒng)更新、安全性等情況進(jìn)行審查。審計人員要對被審計單位計算機(jī)系統(tǒng)的更新和維修情況進(jìn)行審查，判斷其是否足夠重視系統(tǒng)的定期檢查與維修，是否存在安全漏洞等問題，或者檢查被審計單位自查的相關(guān)情況，從根本上管控操作風(fēng)險。第三，對被審計單位內(nèi)控制度合規(guī)性進(jìn)行檢查。審查的重點在于內(nèi)控制度是夠完善、是否及時更新、相關(guān)交易流程是否標(biāo)準(zhǔn)等。內(nèi)控制度的合規(guī)性提升了，相應(yīng)的操作風(fēng)險才能降低。

篇（6）

    1．雙務(wù)特征

 

    從法律性質(zhì)上講，金融衍生工具都是一種契約。既然是契約，就有單務(wù)和雙務(wù)之分。雙方當(dāng)事人互負(fù)對待給付義務(wù)，一方當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)與另一方享有的權(quán)利相互關(guān)聯(lián)、互為因果，是雙務(wù)合同的明顯特征，場外交易顯然符合。依據(jù)ISDA組織對于金融衍生工具所給出的定義——“金融衍生工具是一種以轉(zhuǎn)移風(fēng)險為目的而互易現(xiàn)金流量的雙務(wù)契約”，可見，該定義更泛指場內(nèi)、場外的金融衍生工具交易均具有雙務(wù)契約特征。

 

    2．協(xié)議性特征

 

    這一特征是區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)化合約與非標(biāo)準(zhǔn)化合約、區(qū)分場內(nèi)交易與場外交易的最顯著的特征。場內(nèi)交易的合約都是標(biāo)準(zhǔn)化的，無需經(jīng)過談判，唯一能夠自由決定的就是成交價格。而場外交易的雙方當(dāng)事人之間要通過談判來確定他們之間的交易規(guī)則，包括交易時間、交易標(biāo)的、交易價格等各個要素，具有靈活寬松的特點，充分發(fā)揮了協(xié)議自主性特征。所以，協(xié)議性對于確立權(quán)利義務(wù)、條款設(shè)置、甚至交易目的，都留下了彈性空間。

 

    3．交易主體適格特征

 

    場外金融衍生品的設(shè)計和交易，均需要較高的金融專業(yè)能力和風(fēng)險鑒別能力，所以，明確界定交易主體資格應(yīng)在情理之中，進(jìn)而讓符合交易資格的雙方進(jìn)行相應(yīng)的場外交易，避免因主體不適格或缺乏交易能力等而產(chǎn)生相應(yīng)法律風(fēng)險。

 

    在實踐中，場外衍生品交易參與者可以分為兩類：交易商和最終用戶。交易商通常都是大型金融機(jī)構(gòu)，最終用戶主要包括政府主體、機(jī)構(gòu)投資者、公司、基金、金融機(jī)構(gòu)和個人。我國《金融機(jī)構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）規(guī)定，能夠從事金融衍生品交易的主體僅限于金融機(jī)構(gòu)在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的銀行、信托公司、財務(wù)公司、金融租賃公司、汽車金融公司法人，以及外國銀行在中國境內(nèi)的分行等作為交易商。

 

    另外，對于交易對手（即最終用戶）的法律地位和交易資格，《暫行辦法》中也進(jìn)行了規(guī)定，即由上述金融機(jī)構(gòu)自行建立的控制法律風(fēng)險的機(jī)制和制度中加以規(guī)定，充分賦予金融機(jī)構(gòu)的自主權(quán)，此外還可自行制定評估交易對手的交易目的、信用風(fēng)險等適當(dāng)性的相關(guān)政策。可見，交易主體雙方均應(yīng)具備適格的條件，以確保具有締約能力和履約能力。

 

    4．交易對手的締約權(quán)限特征

 

    此特征在于，某些交易主體雖具有法律上的締約能力，但因沒有獲得締約權(quán)限，或締約權(quán)限的審議、授權(quán)程序有瑕疵，使其締結(jié)的契約不具有法律上的約束力，從而發(fā)生交易合約無效或撤銷的法律風(fēng)險。也有文獻(xiàn)將其稱為“對手風(fēng)險”。金融機(jī)構(gòu)開展場外金融衍生品交易，既有對公客戶，也有對私客戶，兩類交易對手之間主要在于機(jī)構(gòu)和個人之別。尤其是從對公客戶角度來看，超越締約權(quán)限，可能包括兩個方面：一類是超越法律規(guī)定的權(quán)限。比如，保險公司無權(quán)從事與保險相關(guān)業(yè)務(wù)以外的場外衍生品交易。另一類是超越內(nèi)部審議的權(quán)限。比如，上市公司或國企等從事場外衍生品交易的話，一般要經(jīng)過股東大會或董事會的審議通過。當(dāng)然，表見是否足以防范此類風(fēng)險也是值得探討的，在此不作展開。

 

    5．交易動機(jī)特征

 

    對于理解交易動機(jī)，也要從交易主體的不同角度來看。一方面，作為交易對手的交易動機(jī)會因“避險性”和“投機(jī)性”而有所區(qū)別，給交易協(xié)議帶來許多不確定、不穩(wěn)定的風(fēng)險因素，甚至?xí)龃蠓娠L(fēng)險敞口程度。比如，國有企業(yè)不得從事投機(jī)性質(zhì)的金融衍生品交易，作為一種禁止性規(guī)定的話，顯然這樣的交易動機(jī)構(gòu)成了法律風(fēng)險。另一方面，作為金融機(jī)構(gòu)的交易動機(jī)，其特征分析起來則略顯復(fù)雜。因為金融機(jī)構(gòu)作為交易商，一邊為交易對手設(shè)計交易產(chǎn)品并達(dá)成交易，以符合其避險的需求；另一邊又必須通過場內(nèi)衍生產(chǎn)品或反向成交的方式對沖自己的風(fēng)險。由此可見，金融機(jī)構(gòu)的交易動機(jī)包括兩類，我國《金融機(jī)構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行辦法》中也有界定：（一）金融機(jī)構(gòu)為規(guī)避自有資產(chǎn)、負(fù)債的風(fēng)險或為獲利進(jìn)行衍生產(chǎn)品交易，金融機(jī)構(gòu)從事此類業(yè)務(wù)時被視為衍生產(chǎn)品的最終用戶。（二）金融機(jī)構(gòu)向客戶（包括金融機(jī)構(gòu)）提供衍生產(chǎn)品交易服務(wù)，金融機(jī)構(gòu)從事此類業(yè)務(wù)時被視為衍生產(chǎn)品的交易商，其中能夠?qū)ζ渌灰咨毯涂蛻籼峁┭苌a(chǎn)品報價和交易服務(wù)的交易商被視為衍生產(chǎn)品的造市商。

 

    另外，對于金融機(jī)構(gòu)來說，進(jìn)行場外衍生品交易，不僅可以用于資產(chǎn)管理，還可以作為一項新的增加盈利的業(yè)務(wù)。但是，這樣的逐利動機(jī)，勢必會在產(chǎn)品的設(shè)計、定價和合約的條款上，體現(xiàn)交易商的強(qiáng)勢特征，反之則造成交易對手方的弱勢法律地位，因而也隱含法律風(fēng)險。

 

    6．信息不對稱特征

 

    場外金融衍生品交易不夠公開、不夠透明，因而具有信息不對稱特征，這也是場內(nèi)市場與場外市場的顯著區(qū)別之一。一方面，對最終用戶來說可能構(gòu)成風(fēng)險。由于這些產(chǎn)品是由金融機(jī)構(gòu)等交易商開發(fā)和定價的，交易對手基本上無法掌握與金融機(jī)構(gòu)相同的信息，最終用戶必須自己評估產(chǎn)品價值，且在成交后仍需要不斷進(jìn)行動態(tài)管理與估值。最終用戶不得不對交易商高度依賴，即便具備較高的金融實踐能力，也可能因信息不全面、估值方法不同、產(chǎn)品過于復(fù)雜等原因?qū)е鹿乐到Y(jié)果差異很大。倘若信息滯后或有瑕疵，則風(fēng)險更大。另一方面，對交易商來說也可能構(gòu)成風(fēng)險。交易商對于避免信息滯后或瑕疵，似乎可以掌握主動權(quán)，也可以主動履行風(fēng)險告知、產(chǎn)品解析等義務(wù)，以規(guī)避因最終用戶提出無效交易的風(fēng)險?？墒?，對于最終用戶的履約能力、信用狀況，則不得不被動地承受風(fēng)險。

 

    7．標(biāo)的雙重虛擬特征

 

篇（7）

        0 引言

        市場經(jīng)濟(jì)即是法律經(jīng)濟(jì)、契約經(jīng)濟(jì)。企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動過程中更是通過合同來確定交易各方的權(quán)利義務(wù)，并以此約束對方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動，達(dá)到交易目的。企業(yè)經(jīng)營管理的成敗在一定程度上取決于合同的簽訂和管理，然而，由于企業(yè)因未能建立和完善一套與市場經(jīng)濟(jì)法律體系相適應(yīng)的合同管理體制，造成合同法律風(fēng)險接連發(fā)生，而法律風(fēng)險一旦產(chǎn)生，企業(yè)自身又沒有掌控和處理的措施，往往會給企業(yè)帶來難于挽回的損失。

        1 企業(yè)合同法律風(fēng)險的概念及特征

        企業(yè)合同法律風(fēng)險是指在市場交易過程中，由于外部法律環(huán)境、社會環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)自身在內(nèi)的合同主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面的法律后果的可能性。其特征除了具備風(fēng)險所共有的客觀性、偶然性、可變性等特征外，還具有以下特征：①企業(yè)合同風(fēng)險產(chǎn)生的緣由是市場交易和企業(yè)運(yùn)營的各種因素所致，帶有明顯的復(fù)雜多變性；②企業(yè)合同風(fēng)險存在于市場交易當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的全過程；③企業(yè)合同風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果是企業(yè)承擔(dān)合同法律責(zé)任；④合同法律風(fēng)險是可以避免、可以預(yù)防、可以控制的。

        2 存在著的主要法律風(fēng)險問題及成因

        2.1 締約過失。據(jù)調(diào)查統(tǒng)計，締約過失責(zé)任占合同法律風(fēng)險的25%以上。主要反映在沒有對合同簽訂者進(jìn)行主體資格、資信、授權(quán)、有效合法性等方面進(jìn)行審查，致使當(dāng)事人主體不合格、違反法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定，或是沒有履行能力造成合同簽訂無效或不能履約；自身沒有建立授權(quán)制度，或是對聯(lián)系業(yè)務(wù)的經(jīng)營人員的相關(guān)授權(quán)不明確，造成未經(jīng)授權(quán)者也對外簽訂合同，所導(dǎo)致的貨款結(jié)算、物資采購結(jié)果往往是對企業(yè)不利；不懂得簽訂合同前也有“先合同義務(wù)”如互負(fù)保護(hù)對方利益的義務(wù)、誠實信用義務(wù)，片面認(rèn)為承擔(dān)責(zé)任是“有合同才有義務(wù)”。其原因在于法定代表人、相關(guān)負(fù)責(zé)人合同法律意識差，而且沒有意識到締約也是關(guān)鍵的一環(huán)，從而埋下合同法律風(fēng)險。

        2.2 不簽書面合同現(xiàn)象突出。據(jù)權(quán)威部門，62%的中小企業(yè)僅憑對方的電報、電話、發(fā)貨通知單就進(jìn)行交易，簽訂合同的金額不足經(jīng)濟(jì)往來總額的40%。因企業(yè)盲目輕信“口頭承諾”，輕視書面合同，一旦一方陷入經(jīng)濟(jì)困境或失信，便糾纏不清；沒有正式書面合同，形成各執(zhí)一說而沒有任何憑據(jù)，雙方的權(quán)利義務(wù)不能明確，給合同履行帶來隱患，也不利于見薄法庭證據(jù)采信，法律風(fēng)險極為嚴(yán)重嚴(yán)重。其原因是主觀上混淆了要約、要約邀請的規(guī)定，既有出于信任對方的可能，也有圖省事的可能，沒有重視交易中書面承諾的價值。

        2.3 合同簽訂不規(guī)范、約定不明確。許多企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往中，也注意簽訂相關(guān)的合同，但卻沒有使用成文的格式合同文本；雙方合意的目標(biāo)指向物也沒有一個明確的約定，含糊不清，對合同標(biāo)的約定不明確，主要條款不完善，責(zé)權(quán)利表述不明確；對于效力待定合同的生效條件沒有明確；以上這些合同極容易造成約定、履行不完全，甚至陷入欺詐圈套，致使合同無效，或是引發(fā)合同糾紛。其原因在于當(dāng)事雙方?jīng)]有注重使用規(guī)范格式合同，不熟悉《合同法》的主要條款、責(zé)任和規(guī)定，沒有進(jìn)行認(rèn)真細(xì)致的調(diào)查、商討來訂立合同條款。

        2.4 合同管理不完善，履約效果差。企業(yè)基本上沒有把合同管理納入經(jīng)營管理之中，沒有建立相應(yīng)的合同管理機(jī)構(gòu)或管理制度，更為突出的是企業(yè)的公章和空白合同等重要的法律文書沒有專人管理或被他人盜用、借用。簽訂前沒有進(jìn)行合同評審；簽訂后認(rèn)為“合同一簽就完事”，沒有專人來做履行監(jiān)控或只是流于形式；在履約當(dāng)中，對于遇到的不可抗力、情勢變更、商業(yè)風(fēng)險時，管理者不能與業(yè)務(wù)職能部門進(jìn)行溝通協(xié)調(diào)，沒有具體執(zhí)行和監(jiān)控，而且在發(fā)生合同糾紛時束手無策。其原因在于企業(yè)不重視合同管理，特別是履約管理。

        3 加強(qiáng)合同簽訂與管理，降低法律風(fēng)險，提高履約率

篇（8）

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程合同；發(fā)包人；法律風(fēng)險

中圖分類號：D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A

1.建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險的概念

建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險,則是指在建設(shè)工程合同法律關(guān)系中,當(dāng)發(fā)包人的作為或不作為與相關(guān)法律的要求或建設(shè)工程合同的約定相偏離時,發(fā)包人就存在因違反法律規(guī)定或合同約定而承擔(dān)不利后果的可能性,或由于發(fā)包人未能充分利用法律所賦予的權(quán)利而承擔(dān)不利后果的可能性,這些可能性對于發(fā)包人來說就是在建設(shè)工程合同中的法律風(fēng)險。

2.建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險的特殊性

建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險,具有一般合同法律風(fēng)險的共性。但是建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險,除了具有一般合同的法律風(fēng)險的特征之外,因建設(shè)工程合同的特殊性及其他特殊原因,使得建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險有著不同于一般合同法律風(fēng)險的顯著特征。建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險的顯著特征表現(xiàn)在以下幾個方面:

第一,防范周期長期性。

投資建設(shè)一個工程項目的是一個耗費(fèi)大量時間和物資的商業(yè)活動,它有一個最顯著的特征就在于建設(shè)工程合同的履行比起其他合同來講,是一個時間周期非常長的過程。項目建設(shè)是一個連續(xù)的,漸進(jìn)的動態(tài)過程,其最大的特點是長期項目的運(yùn)行周期,使合同的履行成為一個長期的過程,整個合同履行完畢所花費(fèi)的時間少則數(shù)年多到數(shù)十年間。[6]因此,建設(shè)工程合同中發(fā)包人的法律風(fēng)險具有防控周期長的特性。

第二,邏輯順序性。

建設(shè)工程合同的履行必須符合建設(shè)項目過程的邏輯鏈,如項目開始建設(shè)后,首先必須進(jìn)行工程設(shè)計,然后當(dāng)設(shè)計完成之后,才能按照設(shè)計的圖紙進(jìn)行施工建設(shè)。因此,建設(shè)工程施工合同法律關(guān)系中發(fā)包人必須遵循相應(yīng)的邏輯線索進(jìn)行法律風(fēng)險控制。例如:施工合同的履行就要求在它之前的設(shè)計合同得以很好的履行,不能出現(xiàn)大的履行瑕庇。因此,在研究其法律風(fēng)險時,必須抓住其在邏輯上的先后順序以及各個合同之間的邏輯相關(guān)性。

第三,綜合性。

建設(shè)工程合同涉及的法律關(guān)系多樣、各個合同的內(nèi)容差異較大、各個合同的條款又相對復(fù)雜。每一種合同在訂立或履行的過程都是不完全一樣的。無論是工程的勘察、設(shè)計還是施工合同的訂立,都不僅僅需要一定的專業(yè)知識,嚴(yán)格參照一定的數(shù)字標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考量。因此,建設(shè)工程合同發(fā)包人的法律風(fēng)險防控的無論是理論上還是實踐中都涉及到了多門學(xué)科理論與實務(wù)操作。因而導(dǎo)致了其防控方法的綜合性。

第四,復(fù)雜性。

建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險的復(fù)雜性是其綜合性的另一種體現(xiàn)。主要表現(xiàn)在:建設(shè)工程合同的種類眾多,在這眾多的合同中每一個合同的主體又受到不同的法律關(guān)系來調(diào)整。這就導(dǎo)致了建設(shè)工程合同一方面受《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、乃至《著作權(quán)法》等多個法律部門的綜合調(diào)整,還受到不同的地區(qū)多層級不同的行政管理部門出臺的法規(guī)規(guī)章的制約,法律風(fēng)險的復(fù)雜性由此產(chǎn)生。

第五,利益性。

從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來看,建設(shè)工程本身是發(fā)包人的一項商業(yè)投資,那么法律風(fēng)險防控的投入必然納入商業(yè)成本的范疇。因此,當(dāng)人訂立合同的法律風(fēng)險防范,必然要考慮建設(shè)工程合同的法律風(fēng)險防范利益輸出和投資建設(shè)項目提出的比例關(guān)系控制。發(fā)包人在充分衡量了法律風(fēng)險的利益考慮之后,再進(jìn)行投資決策。

3.建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險的分類

(1)按法律風(fēng)險的性質(zhì)劃分

按法律風(fēng)險的性質(zhì)劃分,建設(shè)工程合同法律關(guān)系中發(fā)包人所面臨的法律風(fēng)險可分為刑事法律風(fēng)險、民事法律風(fēng)險、行政法律風(fēng)險和單方面權(quán)益喪失四個方面。刑事處罰、行政處竊法律風(fēng)險指的是由于合同當(dāng)事人的行為與法律強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸而要受到來自公權(quán)力機(jī)構(gòu)的懲罰。而民事法律風(fēng)險則主要是由于合同當(dāng)事人違反合同約定而引起,不利后果是承擔(dān)民事責(zé)任。至于單方權(quán)益喪失則與前三種法律風(fēng)險截然不同,主要是指由于建設(shè)工程合同中發(fā)包人單方的原因所造成的權(quán)益喪失,在這種法律風(fēng)險中,發(fā)包方無法向法律風(fēng)險主體主張?zhí)幜P或者主張權(quán)利,不利后果完全由其自行造成并承擔(dān)。例如,發(fā)包人由于自身管理上的漏洞而導(dǎo)致某些合法權(quán)益無法主張。

(2)按具體合同的性質(zhì)進(jìn)行劃分

首先,就契約理論而言,建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工合同屬于廣義的承攬合同,我國《合同法》第16章287條規(guī)定:對于合同法第16章“建設(shè)工程合同”, 本章沒有規(guī)定的,適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定。那么對于建設(shè)工程合同而言,承包人(包括勘察人、設(shè)計人、施工人)其實質(zhì)為承攬人,發(fā)包人實質(zhì)為定做人,承包人(承攬人)依照發(fā)包人(定做人)的要求完成建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工工作,并將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工工作的成果交付給發(fā)包人,發(fā)包人接受工作成果并給付酬金給承包人。但我國《合同法》第16章所規(guī)定的建設(shè)工程合同和一般的承攬合同又存在區(qū)別。由此可見在我國,建設(shè)工程合同中的勘察合同、設(shè)計合同、施工合同實質(zhì)上屬于特殊的承攬合同。

其次,建設(shè)工程監(jiān)理合同屬于廣義的委托合同。根據(jù)我國《合同法》第276條規(guī)定的詳細(xì)內(nèi)容,明確表明監(jiān)理合同屬于委托合同。

再次,建設(shè)工程物資采購合同是指發(fā)包人或承包人為完成建設(shè)工程而與建設(shè)工程物質(zhì)賣方訂立的買賣契約,其實質(zhì)為買賣合同。

由以上分析可知,實務(wù)中,建設(shè)工程的相關(guān)合同實際上可以分為承攬合同、委托合同以及買賣合同三大類別。那么,建設(shè)工程合同中發(fā)包人主要的法律風(fēng)險可分為承攬合同風(fēng)險、委托合同風(fēng)險以及買賣合同風(fēng)險。

(3)按法律風(fēng)險的成因進(jìn)行劃分

建設(shè)工程合同中發(fā)包人法律風(fēng)險可根據(jù)其成因劃分為客觀性法律風(fēng)險和主觀性法律風(fēng)險?？陀^性法律風(fēng)險主要是特定法律環(huán)境下所產(chǎn)生的法律風(fēng)險,主要是由于相關(guān)法律規(guī)定不完備所造成的法律風(fēng)險。客觀性法律風(fēng)險的客觀性使得發(fā)包人只能盡可能將該法律風(fēng)險降低到可以接受和控制的范圍內(nèi)而無法做到完全防止其發(fā)生。主觀性法律風(fēng)險則是由于發(fā)包人作為或不作為與法律的要求或合同的約定相偏離時,發(fā)包人就存在因違反法律規(guī)定或合同約定的行為而承擔(dān)的不利后果。主觀性法律可以通過完備的建設(shè)工程合同法律防控體系加以預(yù)防與控制,是發(fā)包人可以通過自身努力從根本上防止發(fā)生的法律風(fēng)險。

參考文獻(xiàn)：

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隨著國民經(jīng)濟(jì)的持續(xù)增長及居民消費(fèi)水平的提升，我國銀行卡業(yè)務(wù)也得到了迅速增長，銀行卡的聯(lián)網(wǎng)通用已不斷的得到深化，銀行卡網(wǎng)絡(luò)不只是在東部地區(qū)及大中城市得到了普及發(fā)展，同時也更進(jìn)一步加速了向中西部地區(qū)及中小城市、廣大農(nóng)村地區(qū)進(jìn)行延伸。所以在這一背景下保障銀行卡的使用安全就顯得格外重要，此次理論研究也就有著實質(zhì)性意義。

一、銀行卡風(fēng)險特征及主要表現(xiàn)形式分析

（一）銀行卡風(fēng)險特征分析

銀行卡風(fēng)險自身有著較為鮮明的特征，了解其特征對解決實際風(fēng)險能夠提供重要理論依據(jù)，主要體現(xiàn)在銀行卡業(yè)務(wù)風(fēng)險的種類較多，業(yè)務(wù)風(fēng)險涉及面寬，銀行卡業(yè)務(wù)風(fēng)險可識別性較差，銀行卡業(yè)務(wù)風(fēng)險的危害性較大等特征。其中的風(fēng)險種類多的特征層面主要有信用風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、操作風(fēng)險、法律風(fēng)險等[1]。而業(yè)務(wù)風(fēng)險的涉及面寬主要是在我國的使用已經(jīng)達(dá)到了普及的程度，對促進(jìn)房地產(chǎn)及社會消費(fèi)等各種方面發(fā)揮著重要作用，但銀行卡的區(qū)域間流動性及其結(jié)算中的各種環(huán)節(jié)也存在著風(fēng)險。

（二）銀行卡風(fēng)險的主要表現(xiàn)形式分析

從當(dāng)前銀行卡的風(fēng)險表現(xiàn)形式來看，主要有持卡人信用風(fēng)險，這就體現(xiàn)在持卡人通過虛假資料進(jìn)行申請辦卡，在騙取銀行卡之后通過欺詐消費(fèi)及支取現(xiàn)金對銀行造成損失。還有就是持卡人由于經(jīng)濟(jì)因素?zé)o法償還造成的風(fēng)險，以及銀行卡丟失之后沒有申請掛失，銀行卡被冒用所造成的損失。

其次就是銀行卡的發(fā)卡機(jī)構(gòu)的操作風(fēng)險，在這一風(fēng)險層面主要體現(xiàn)在為對高額利潤的追求進(jìn)行的協(xié)議透支。還有就是管理上沒有得到嚴(yán)密進(jìn)行，致使操作人員在實際操作過程中出現(xiàn)了差錯風(fēng)險。同時在法律法規(guī)方面也有著風(fēng)險存在，當(dāng)前我國的銀行卡法律法規(guī)還沒有得到健全，以往的銀行卡法規(guī)和當(dāng)前的迅速發(fā)展額社會已經(jīng)在適用性方面不能有效契合，所以在責(zé)權(quán)利等關(guān)系的規(guī)定上還沒能明確化規(guī)定，這樣在實際業(yè)務(wù)當(dāng)中就有著很大的法律風(fēng)險，存在著諸多的環(huán)節(jié)還不能在法律的框架下進(jìn)行執(zhí)行。

另外就是銀行卡的技術(shù)風(fēng)險，科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步使得計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)得到了廣泛應(yīng)用，幾乎各行各業(yè)的發(fā)展都離不開網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，銀行卡的業(yè)務(wù)操作也是如此。計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)所使用的硬件軟件等等都要在軟件設(shè)備核心技術(shù)上進(jìn)行，在這些方面一旦出現(xiàn)了問題就會造成銀行系統(tǒng)受到嚴(yán)重風(fēng)險威脅[2]。

二、銀行卡風(fēng)險的成因及防范措施探究

（一）銀行卡風(fēng)險的成因分析

銀行卡風(fēng)險的主要成因是多方面的，其中的個人信息不安全所造成的銀行卡風(fēng)險是較為重要的，客戶在辦理銀行卡過程中，由于資料沒有得到妥善保管，或者是通過他人進(jìn)行委托辦理，這樣就會發(fā)生復(fù)印獲取資料的可能，然后通過這些信息資料辦理信用卡，最終會出現(xiàn)惡意透支的情況，不僅能夠?qū)φ鎸嵭畔⑷嗽斐娠L(fēng)險并對銀行卡交易中也會存在著諸多風(fēng)險。還有就是銀行卡的相關(guān)法律體系沒有得到健全，打擊銀行卡等違法犯罪跨地區(qū)協(xié)作機(jī)制還沒有得到完善建立，由于銀行卡的違法犯罪有著跨地區(qū)特征，所以沒有跨地區(qū)協(xié)作機(jī)制的支撐就不能對實際問題得到有效解決。再有就是對信用卡套現(xiàn)的打擊力度還不夠，這些方面的因素都是造成銀行卡風(fēng)險的重要原因[3]。

（二）銀行卡風(fēng)險的防范措施探究

針對銀行卡風(fēng)險要結(jié)合實際對其采取有效的防范措施，首先要在銀行卡的立法層面進(jìn)行加快進(jìn)程，對相關(guān)的法律規(guī)定加以完善，從而營造一種良好的制度環(huán)境。要對銀行卡條例的出臺進(jìn)行積極的推動，將發(fā)卡及使用等一系列的環(huán)節(jié)得到可持續(xù)的發(fā)展，要將其在法律的基準(zhǔn)上實施。與此同時還要能夠?qū)⒚袷铝⒎ǖ冗M(jìn)行完善，對法律的責(zé)任進(jìn)行細(xì)化，將風(fēng)險和責(zé)任得到合理化的分配，并要修改刑事法律，對刑事責(zé)任進(jìn)行明確化，嚴(yán)厲的對銀行卡犯罪行為加以制止打擊，將銀行卡的惡意透支現(xiàn)象問題得以解決。

另外要建立銀行卡風(fēng)險補(bǔ)償機(jī)制，主要就是建立銀行卡的風(fēng)險準(zhǔn)備金制度，對惡意透支和冒用等方面問題進(jìn)行有效的彌補(bǔ)，并建立專項風(fēng)險資金，借此來對可能發(fā)生銀行卡交易損失進(jìn)行補(bǔ)償。不僅如此，還要能夠在業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)大的同時參加銀行卡業(yè)務(wù)保險補(bǔ)償其交易差錯造成的損失。風(fēng)險防范中要對銀聯(lián)組織的成員行為加以嚴(yán)格化的約束。

強(qiáng)化安全使用銀行卡的宣傳機(jī)制及ATM網(wǎng)點的巡查，對ATM犯罪進(jìn)行有效防范，要能夠分地區(qū)及有步驟的在學(xué)校及商場等公共場所宣傳安全使用銀行卡的主題宣傳活動。將相關(guān)知識灌輸?shù)饺w公民防范意識中，進(jìn)而來提升公眾使用銀行卡的信心，最終為構(gòu)建社會主義和諧社會營造良好信用氛圍。

最后還要對銀行的職員培訓(xùn)進(jìn)行強(qiáng)化，將其自身的素質(zhì)得以有效提高，隨著銀行卡業(yè)務(wù)水平的迅速發(fā)展，自助設(shè)備也在不斷普及，一些新業(yè)務(wù)及功能的開發(fā)逐漸面世。這些新的變化促使銀行機(jī)構(gòu)服務(wù)人員的綜合素質(zhì)也要隨之而加強(qiáng)，及時的更新銀行卡的業(yè)務(wù)知識及技術(shù)操作能力。例如客戶經(jīng)理要能夠熟練的對銀行卡業(yè)務(wù)知識得以掌握，而作為一線柜員就需要對銀行卡業(yè)務(wù)有關(guān)的規(guī)章制度及文件精神等不間斷的學(xué)習(xí)，只有這樣才能夠?qū)y行卡的風(fēng)險得以最大化的避免。

三、結(jié)束語

總而言之，銀行卡在當(dāng)前的社會發(fā)展過程中所起到的作用已經(jīng)愈來愈重要，所以要能夠?qū)ζ渲兴霈F(xiàn)的風(fēng)險及可能出現(xiàn)的風(fēng)險要進(jìn)行針對性解決。結(jié)合實際加強(qiáng)銀行卡的安全使用宣傳，將風(fēng)險防范意識融入到各個層面，這樣才能夠有效的確保銀行卡的安全。

作者簡介：蒿紅濤（1984-），男，河南新鄉(xiāng)人，研究方向：西方經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)金融管理。

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[作者簡介]伍玲玲，女，漢族，大學(xué)本科學(xué)歷，廣西建工集團(tuán)建筑機(jī)械制造有限責(zé)任公司法律顧問，經(jīng)濟(jì)師。

二十世紀(jì)50年代，風(fēng)險管理與公司治理理論在歐美逐步形成。二十世紀(jì)80年代以后，不少發(fā)展迅速但忽視風(fēng)險管理的企業(yè)紛紛暴露出一些長期潛伏的問題。并引發(fā)了難以挽回的危機(jī)，最終導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。世界上有30多個國家頒布了對上市公司風(fēng)險管理的立法，發(fā)達(dá)國家的許多公司對風(fēng)險管理進(jìn)行了更大力度的改革，加強(qiáng)了對公司治理結(jié)構(gòu)和財務(wù)報告系統(tǒng)的內(nèi)部控制，重新贏回了投資者信心。在國內(nèi)，近年來銀廣廈和新疆德隆系的崩盤、中航油約5.54億美金的巨額虧損，以及中國銀行巨額資金被侵占責(zé)任人外逃，這些重大事件都集中反映了我國企業(yè)法律風(fēng)險防范意識的淡薄。據(jù)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會統(tǒng)計，至2004年底，中央企業(yè)報請國務(wù)院國資委協(xié)調(diào)的法律糾紛案件達(dá)146起，涉及中央企業(yè)131家，直接涉案金額199億元，間接涉案金額已超過450億元。由此可見，法律風(fēng)險防范問題已成為各國有企業(yè)運(yùn)營和發(fā)展所面臨的重大課題，也成為風(fēng)險管理體系中至關(guān)重要的一部分。

一、企業(yè)法律風(fēng)險的概念及特征

(一)企業(yè)法律風(fēng)險的概念

當(dāng)今學(xué)術(shù)上對風(fēng)險的概念有多種定義，歸納起來是指風(fēng)險是可測定的不確定性，與收益呈正相關(guān)關(guān)系。企業(yè)法律風(fēng)險，是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的法律主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。

(二)企業(yè)法律風(fēng)險的特征

企業(yè)作為獨(dú)立法人實體，可以將企業(yè)風(fēng)險分為自然風(fēng)險、運(yùn)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險和法律風(fēng)險。其中前三種風(fēng)險分別以不可抗力、市場環(huán)境和資金交易為特征，而法律風(fēng)險主要是以法律因素為產(chǎn)生原因，以承擔(dān)法律責(zé)任為后果。它與企業(yè)所面臨的其他風(fēng)險既有區(qū)別又有聯(lián)系。因此，其具有以下特征：

1　企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的緣由是法律因素。導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)生法律風(fēng)險的法律因素主要指：(1)企業(yè)外部法律環(huán)境的狀況及其變化。一方面指法律和行政執(zhí)法力度的狀況，另一方面指法律的出臺、修改和廢止，以及行政執(zhí)法狀況的變化。這種變化既可能使企業(yè)產(chǎn)生新的法律風(fēng)險或現(xiàn)有的法律風(fēng)險消除，又可能使企業(yè)發(fā)生法律風(fēng)險的可能性和損害程度增大或減小。(2)企業(yè)未依據(jù)法律規(guī)定有效實施法律控制措施。換而言之，就是企業(yè)未有效地獲得、行使或保護(hù)法律賦予的權(quán)利，使企業(yè)無法有效利用法律賦予的權(quán)利維護(hù)其應(yīng)有的利益，從而降低了企業(yè)的核心競爭能力，使企業(yè)產(chǎn)生不必要的損失。(3)企業(yè)或與企業(yè)發(fā)生法律關(guān)系的各類主體的行為。這種行為包括違反法律的規(guī)定、違反合同的約定以及實施的侵權(quán)行為。實施上述行為的主體可以是企業(yè)本身，也可以是企業(yè)以外的其他主體，或者是雙方實施的行為。應(yīng)當(dāng)注意的是，并非所有的法律因素都會導(dǎo)致企業(yè)的法律風(fēng)險，只有那些對企業(yè)產(chǎn)生負(fù)面影響的法律因素才會最終給企業(yè)帶來法律風(fēng)險。

2　企業(yè)法律風(fēng)險存在于企業(yè)運(yùn)營的各個管理環(huán)節(jié)。法律規(guī)范了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個方面，也規(guī)范了企業(yè)從設(shè)立到企業(yè)終止的全過程。因此，法律是貫穿企業(yè)經(jīng)營活動始終的一個重要標(biāo)尺和依據(jù)。企業(yè)與政府、企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費(fèi)者以及企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系，都要通過相應(yīng)的法律來調(diào)整和規(guī)范。政府對企業(yè)的指導(dǎo)和監(jiān)管，已經(jīng)從過去的行政手段轉(zhuǎn)變到以經(jīng)濟(jì)和法律的手段為主：企業(yè)與企業(yè)作為平等的市場主體，只能依靠合同法等民商法律進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范；企業(yè)內(nèi)部各種關(guān)系，包括勞動關(guān)系、質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、財務(wù)管理等，都要依據(jù)勞動法、產(chǎn)品質(zhì)量法、安全生產(chǎn)、會計法等法律來調(diào)整和規(guī)范；企業(yè)與消費(fèi)者之間也必須按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等法律法規(guī)來調(diào)整。企業(yè)作為法律規(guī)范的主體之一。只要其行為涉及法律規(guī)定，就有可能存在法律風(fēng)險。可以說，在市場經(jīng)濟(jì)中，企業(yè)的所有經(jīng)營活動都離不開法律規(guī)范的調(diào)整，企業(yè)實施任何行為都需要按照法律的規(guī)定，在法律的整體框架下進(jìn)行。

3　法律風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果是企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。法律風(fēng)險產(chǎn)生于法律因素，終結(jié)于法律后果。法律風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果主要包括企業(yè)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。企業(yè)發(fā)生法律風(fēng)險的后果通常為承擔(dān)民事責(zé)任，主要表現(xiàn)為支付違約金、賠償經(jīng)營損失、賠禮道歉、消除妨害等等。行政責(zé)任主要是由于企業(yè)違反政府或監(jiān)管機(jī)構(gòu)的有關(guān)管理規(guī)定而被行政管理機(jī)關(guān)處以罰款、沒收違法所得、吊銷執(zhí)照等。而刑事責(zé)任發(fā)生在企業(yè)的行為觸犯刑法時，依法被人民法院判處刑罰，表現(xiàn)為企業(yè)判處罰金、法定代表人判刑的“雙罰制”。

4　企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險和其他風(fēng)險緊密相關(guān)。企業(yè)法律風(fēng)險雖然不同于企業(yè)面臨的其他風(fēng)險，它具有特有的法律特征，但是法律風(fēng)險并不是與其他風(fēng)險截然分開的，它們之間具有緊密的聯(lián)系。從企業(yè)整體運(yùn)營的角度看，企業(yè)法律風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險是交叉互融的，財務(wù)風(fēng)險的特點決定了法律風(fēng)險的特點，法律風(fēng)險的控制效果又在很大程度上影響著財務(wù)風(fēng)險的大小。法律風(fēng)險在許多情況下與財務(wù)風(fēng)險是同時存在的，法律風(fēng)險防范占據(jù)重要地位，有效控制企業(yè)法律風(fēng)險可以在很大程度上避免和降低經(jīng)營風(fēng)險，經(jīng)營風(fēng)險經(jīng)常導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)生較大的法律風(fēng)險。

二、當(dāng)前國有企業(yè)法律風(fēng)險分析

(一)機(jī)構(gòu)不全，職能不強(qiáng)，隊伍專業(yè)化水平待提高

主要表現(xiàn)在：一是機(jī)構(gòu)尚需健全，職能有待強(qiáng)化。一些國有企業(yè)尚未建立專門法律機(jī)構(gòu)，法律部門多隸屬于辦公室或政工部門，規(guī)章制度不夠健全，尚未形成經(jīng)常性長效工作機(jī)制。由于體制上的原因，法律工作人員難以從根本上介入經(jīng)營決策、項目論證、工程招投標(biāo)等重要經(jīng)營活動，往往是事后的“救火隊員”，從而造成各項經(jīng)濟(jì)活動缺少法律審查環(huán)節(jié)，埋下許多經(jīng)濟(jì)隱患和經(jīng)營風(fēng)險。二是專職法律工作人員較少，專業(yè)素養(yǎng)有待提高。許多國有企業(yè)缺少專職法律工作人員，多為兼職，業(yè)務(wù)能力相對較弱。在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)糾紛日益增多的形勢下，專職法律工作人員不足，業(yè)務(wù)水平不高，已成為制約國有企業(yè)發(fā)展的瓶頸。

(二)缺乏法律和契約意識，合同糾紛增加

主要表現(xiàn)在：一是合同法律意識不強(qiáng)，合同行為風(fēng)險加大。這是當(dāng)前國有企業(yè)經(jīng)營比較突出的問題。表現(xiàn)為一些國有企業(yè)的經(jīng)營管理人員缺乏必要的合同法律知識，在簽訂和履行合同中存在實體上及程序上的諸多問題，規(guī)范化程度不高，在合同標(biāo)的、文本格式、履行方式等方面存在不少法律漏洞。二是合同審查論證失嚴(yán)，違約責(zé)任條款欠缺。當(dāng)前有的國有企業(yè)簽訂合同，對事先審查、論證、調(diào)研工作重視不夠，風(fēng)險意識不強(qiáng)；有的經(jīng)營人員違規(guī)操作，甚至僅憑人情關(guān)系就草率簽約，導(dǎo)致合 同權(quán)利、義務(wù)設(shè)定失誤，特別是造成違約責(zé)任條款殘缺不全。這樣一旦對方違約或者鉆合同條款的漏洞，就會使己方陷入被動，造成不應(yīng)有的損失。三是合同擔(dān)保設(shè)定違規(guī)，違約責(zé)任追究困難。國有企業(yè)在市場經(jīng)濟(jì)往來中，必然要與其他經(jīng)濟(jì)主體發(fā)生合同擔(dān)保關(guān)系，有時為擔(dān)保人，有時為被擔(dān)保人。國有企業(yè)在簽訂重要合同時設(shè)定擔(dān)保，可減少風(fēng)險，保障履約。但如果設(shè)定擔(dān)保時不規(guī)范，如擔(dān)保人無擔(dān)保能力，擔(dān)保財產(chǎn)有權(quán)利瑕疵等，就會導(dǎo)致?lián)Ｌ撛O(shè)，一旦發(fā)生違約，擔(dān)保責(zé)任無法落實，責(zé)任追究困難重重。另外，有的國有企業(yè)在為其它企業(yè)提供擔(dān)保時不夠?qū)徤?，風(fēng)險意識不強(qiáng)，有時會陷入被動，代人承擔(dān)履約責(zé)任，卻無法向被擔(dān)保人追償，造成重大經(jīng)濟(jì)損失而無計可施。

(三)欠款回收難度大，司法判決執(zhí)行難

主要表現(xiàn)在：一是法律救濟(jì)途徑單一，欠款回收難度較大。有的國有企業(yè)由于市場法律意識不夠強(qiáng)，依法經(jīng)營和依法維護(hù)合法權(quán)利的機(jī)制尚有待完善，防范化解市場風(fēng)險的能力不強(qiáng)。遇有對方違約的合同糾紛，救濟(jì)途徑比較少，一般習(xí)慣于以和為貴，以協(xié)商為主，有時難以奏效，使合同糾紛長期得不到解決，國有企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失難以彌補(bǔ)，違約方的責(zé)任難以落實，對國有企業(yè)經(jīng)營極為不利。二是依法維權(quán)力度不大，司法判決執(zhí)行困難。國有企業(yè)只有重視并行使合同權(quán)利，才能有效保障合同目的的實現(xiàn)。但有的國有企業(yè)經(jīng)營人員權(quán)利意識不強(qiáng)，依法維護(hù)企業(yè)權(quán)益的積極性不高，造成一些外欠款項難以收回，形成呆賬、壞賬從而積累了較大數(shù)額的不良資產(chǎn)。

三、如何建立國有企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制

建立法律風(fēng)險防范機(jī)制的目的是要通過發(fā)現(xiàn)、識別、分析、控制和處理公司面臨的各項法律風(fēng)險，制定、實現(xiàn)相應(yīng)的應(yīng)對措施，使法律風(fēng)險被控制在企業(yè)所能接受的范圍內(nèi)，實現(xiàn)企業(yè)承擔(dān)的法律風(fēng)險與經(jīng)營收益相優(yōu)化和平衡。因此，有效的法律風(fēng)險防范應(yīng)具備以下內(nèi)容：

(一)確立企業(yè)總法律顧問在法律風(fēng)險控制中的核心作用

總法律顧問制度是企業(yè)法律顧問制度的核心，是企業(yè)管理的重要內(nèi)容和現(xiàn)代企業(yè)制度的重要組成部分，也是企業(yè)依法進(jìn)行經(jīng)營決策、有效防范法律風(fēng)險和依法維護(hù)合法權(quán)益的重要內(nèi)容和制度保障?？偡深檰柺侨尕?fù)責(zé)企業(yè)法律事務(wù)的高級管理人員，直接參與企業(yè)經(jīng)營決策，向企業(yè)法定代表人負(fù)責(zé)?？偡深檰栔贫鹊慕⒑屯晟剖瞧髽I(yè)法律風(fēng)險防范體系建設(shè)的重要保障，總法律顧問應(yīng)當(dāng)全面領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制的建立和運(yùn)行監(jiān)督管理工作。企業(yè)應(yīng)將推行總法律顧問制度與完善法人治理結(jié)構(gòu)、建立現(xiàn)代企業(yè)制度相結(jié)合，將實施企業(yè)總法律顧問制度與建立和完善企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制相結(jié)合，明確總法律顧問和其他企業(yè)法律顧問在法律風(fēng)險防范機(jī)制中的職責(zé)和地位，以總法律顧問為核心，以全體企業(yè)法律顧問為主導(dǎo)，使企業(yè)總法律顧問崗位、職責(zé)到位；法律顧問機(jī)構(gòu)、制度到位，企業(yè)全體員工風(fēng)險防范制度、責(zé)任到位，實現(xiàn)企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理、依法維護(hù)合法權(quán)益的規(guī)章制度健全，法律風(fēng)險保障體系不斷完善，企業(yè)依法治理和國際競爭能力進(jìn)一步提高，全面提升企業(yè)防范和控制法律風(fēng)險的綜合管理能力。

(二)組建高素質(zhì)的管理團(tuán)隊，發(fā)展企業(yè)法律顧問對法律風(fēng)險控制機(jī)制的主導(dǎo)作用

建立和完善企業(yè)法律顧問制度是建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機(jī)制，進(jìn)行企業(yè)依法決策、依法經(jīng)營管理的需要，也是法律風(fēng)險防范機(jī)制得以切實貫徹實施的重要制度保障。通過建立健全企業(yè)法律顧問制度，充實法律管理隊伍，明確法律顧問的職責(zé)和管理權(quán)限，完善企業(yè)各項內(nèi)部管理機(jī)制，提升法律顧問隊伍素質(zhì)，提高對風(fēng)險進(jìn)行防范和管理的重視，達(dá)到增強(qiáng)依法經(jīng)營的能力和水平的效果。企業(yè)法律顧問要在法律風(fēng)險防范機(jī)制中充分發(fā)揮主導(dǎo)和監(jiān)控作用，實現(xiàn)法律風(fēng)險防范機(jī)制的有效運(yùn)作。企業(yè)法律顧問應(yīng)主導(dǎo)和推動法律風(fēng)險防范機(jī)制的建設(shè)，承擔(dān)起法律風(fēng)險控制機(jī)制設(shè)計和監(jiān)督執(zhí)行的職責(zé)，構(gòu)建風(fēng)險防范機(jī)制的架構(gòu)，確定企業(yè)管理層、各部門、各級員工、各種崗位在法律風(fēng)險防范機(jī)制中的職責(zé)和任務(wù)。推動機(jī)制的落實和實施。在法律管理方面，企業(yè)法律顧問應(yīng)通過實施具體法律管理手段，不斷完善內(nèi)部法律管理制度和流程，對具體經(jīng)營管理環(huán)節(jié)提供法律分析意見，實施法律風(fēng)險調(diào)查，進(jìn)行法律風(fēng)險論證，制定風(fēng)險控制措施，提高法律管理效率和水平，在各個生產(chǎn)經(jīng)營環(huán)節(jié)嵌入法律管理，防范企業(yè)法律風(fēng)險。

(三)通過風(fēng)險分析評估、控制管理、監(jiān)控更新構(gòu)建法律風(fēng)險的防范機(jī)制

建立法律風(fēng)險的防范機(jī)制要注意增強(qiáng)法律風(fēng)險控制的主動性、前瞻性、計劃性和時效性，通過風(fēng)險分析評估、風(fēng)險控制管理、風(fēng)險監(jiān)控更新三個主要階段進(jìn)行法律風(fēng)險防范。三個階段既相互獨(dú)立，又相互銜接、協(xié)調(diào)統(tǒng)一，共同構(gòu)成科學(xué)的動態(tài)閉環(huán)運(yùn)行體系，通過落實制度、流程、組織、職能和資源配置為風(fēng)險防范機(jī)制提供基礎(chǔ)保障。

1　風(fēng)險分析評估。這是法律風(fēng)險控制的第一階段，風(fēng)險分析評估的結(jié)果將直接決定法律風(fēng)險的控制對象是否適當(dāng)，控制手段是否適應(yīng)。分析評估的范圍主要包括：企業(yè)所在行業(yè)整體法律風(fēng)險評價、企業(yè)外部法律環(huán)境的研究、企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和管理流程的調(diào)查，以及企業(yè)具體經(jīng)營管理過程中存在的具體法律風(fēng)險分析。其中重點內(nèi)容是具體法律風(fēng)險分析，包括對企業(yè)現(xiàn)有法律風(fēng)險進(jìn)行識別、歸類、評分和分級排序。首先，要對企業(yè)進(jìn)行全面深入的法律風(fēng)險調(diào)查、研究以往案例，發(fā)現(xiàn)和識別企業(yè)面臨的各方面法律風(fēng)險，確定法律風(fēng)險源，梳理詳細(xì)的風(fēng)險清單。其次，結(jié)合企業(yè)自身實際，從經(jīng)營活動主要涉及的法律主體和業(yè)務(wù)運(yùn)營的不同方面出發(fā)，根據(jù)法律管理工作的不同方面，企業(yè)經(jīng)營管理的特征和企業(yè)整體戰(zhàn)略目標(biāo)確定對風(fēng)險的分類方法，對所發(fā)現(xiàn)的法律風(fēng)險進(jìn)行歸類。再次，對各類法律風(fēng)險進(jìn)行評分排序，劃分風(fēng)險等級，提出下一階段進(jìn)行風(fēng)險控制管理的整體建議。

2　風(fēng)險控制管理。在第一階段風(fēng)險分析評估的基礎(chǔ)上制定企業(yè)法律風(fēng)險管理戰(zhàn)略，它是企業(yè)處理法律風(fēng)險的總體指導(dǎo)政策，包括風(fēng)險控制原則和企業(yè)可承受度。按照風(fēng)險管理戰(zhàn)略的原則，對第一階段進(jìn)行風(fēng)險分級調(diào)整。針對不同級別的法律風(fēng)險，重點從風(fēng)險預(yù)警和防范人手，制定出具體的風(fēng)險控制措施，明確風(fēng)險管理目標(biāo)和時間表。進(jìn)一步確定各類風(fēng)險的預(yù)警機(jī)制，風(fēng)險的化解措施和風(fēng)險的補(bǔ)救方案，采用不同的手段和方法降低、轉(zhuǎn)移和消滅風(fēng)險，實現(xiàn)風(fēng)險的事前防范、事中化解和事后補(bǔ)救。對于企業(yè)面臨的最緊急、關(guān)鍵的、重大的風(fēng)險，從制度、職責(zé)、人員和措施等方面明確處理程序，妥善處理法律風(fēng)險，減少企業(yè)損失。

3　風(fēng)險監(jiān)控更新。進(jìn)行風(fēng)險監(jiān)控更新是法律風(fēng)險控制的必要階段，有助于保證機(jī)制的合理性和有效性。因此，對于風(fēng)險分析和風(fēng)險控制兩個階段的設(shè)計和效果，企業(yè)應(yīng)定期對前兩階段的實施過程和結(jié)果進(jìn)行監(jiān)督、評價，并對其進(jìn)行更新。要對風(fēng)險防范機(jī)制架構(gòu)的設(shè)計、風(fēng)險防范機(jī)制所運(yùn)用的方法，以及機(jī)制運(yùn)行的效果進(jìn)行整 體評估，查找其中存在的問題和原因，研究改進(jìn)方案，對下一個周期的風(fēng)險分析評估和風(fēng)險控制管理進(jìn)行改進(jìn)和調(diào)整。

(四)建立和優(yōu)化法律風(fēng)險控制的制度和流程，為風(fēng)險防范提供有利的內(nèi)部法律環(huán)境

企業(yè)的法律風(fēng)險在很大程度上是來源于企業(yè)內(nèi)部管理制度和內(nèi)部控制措施的不完善。實現(xiàn)法律風(fēng)險控制效果，將風(fēng)險防范手段落實到企業(yè)具體法律管理工作中要重點把握四個方面：

1　強(qiáng)化事前預(yù)警意識和防范措施，從研究和發(fā)現(xiàn)法律風(fēng)險的成因人手，盡早識別和消除風(fēng)險根源，提前對風(fēng)險進(jìn)行預(yù)防，杜絕簡單的事后補(bǔ)救，建立并完善法律風(fēng)險評估和預(yù)警機(jī)制。

2　強(qiáng)調(diào)法律風(fēng)險管理在經(jīng)營決策和經(jīng)營管理活動中把關(guān)作用，通過對法律風(fēng)險控制點的把握，將各項法律風(fēng)險防范措施納入日常經(jīng)營管理制度和流程，實現(xiàn)法律管理手段對風(fēng)險的有效控制。

3　拓展法律風(fēng)險管理思路，開拓法律工作模式，創(chuàng)新理念，使法律工作從傳統(tǒng)的事務(wù)性工作轉(zhuǎn)變?yōu)楣芾硇耘c操作性并重的工作，總結(jié)提升管理經(jīng)驗，規(guī)范管理流程，明確管理模式，提高法律風(fēng)險管理的執(zhí)行效率。

4　強(qiáng)調(diào)精細(xì)法律管理手段，提升法律風(fēng)險管理水平，形成企業(yè)內(nèi)部上下協(xié)調(diào)統(tǒng)一，靈活高效的企業(yè)法律風(fēng)險控制管理體系，發(fā)揮法律管理對風(fēng)險控制機(jī)制的監(jiān)督保障作用。即：搭建包括重大決策法律論證制度、合同管理制度，招標(biāo)投標(biāo)管理制度，知識產(chǎn)權(quán)管理制度，案件糾紛管理制度，授權(quán)委托制度在內(nèi)的各項適應(yīng)企業(yè)實際的法律管理制度，實施包括制定合同范本，加強(qiáng)普法教育，編制風(fēng)險管理崗位手冊，對重要崗位進(jìn)行法律風(fēng)險管理上崗培訓(xùn)、崗位考核，宣傳包括公司風(fēng)險管理及控制的政策在內(nèi)的各方面法律風(fēng)險控制舉措，使企業(yè)風(fēng)險控制管理在制度上得到充分保障，把企業(yè)的一切生產(chǎn)經(jīng)營活動都納入法律化軌道，以增強(qiáng)法律風(fēng)險控制能力。

(五)以建立依法決策機(jī)制為重點，對企業(yè)決策和經(jīng)營管理全過程進(jìn)行控制 企業(yè)應(yīng)該對重大經(jīng)營決策提前進(jìn)行合法性和法律可行性研究，建立重大決策法律論證制度，使法律顧問參與企業(yè)重大投資決策和經(jīng)營決策的全過程，保證企業(yè)重大舉措的風(fēng)險控制。企業(yè)法律風(fēng)險來源于經(jīng)常性的經(jīng)營管理活動，因此不僅要對重點項目進(jìn)行風(fēng)險防范，還要從整體上控制法律風(fēng)險，從關(guān)鍵環(huán)節(jié)人手，點面結(jié)合，全程監(jiān)控，將所有的經(jīng)營管理行為都納入法律風(fēng)險控制體系管理，使企業(yè)對外合同交易、市場拓展、勞動管理、財務(wù)管理等經(jīng)營管理活動都納入法制化、規(guī)范化的軌道。通過積極參與企業(yè)經(jīng)營決策管理活動，進(jìn)行全程跟蹤、全面管理、重點監(jiān)控，使法律風(fēng)險控制在更廣范圍內(nèi)、更高層次上發(fā)揮應(yīng)有的作用。

(六)加強(qiáng)對員工的風(fēng)險管理培訓(xùn)，全面提高企業(yè)各級人員的法律風(fēng)險防范意識

從國外公司的案例和教訓(xùn)中可以看出，在致命的風(fēng)險事件中，人的因素總是扮演著十分重要的角色。雖然企業(yè)可以制定出各種規(guī)章制度和運(yùn)作程序來防范、控制和規(guī)避法律風(fēng)險，但如果沒有每一個風(fēng)險控制崗位的切實操作和落實就無法實現(xiàn)風(fēng)險控制的目的。因此，在大力倡導(dǎo)建立風(fēng)險防范制度，完善風(fēng)險監(jiān)控機(jī)制的同時，要對企業(yè)各級員工進(jìn)行廣泛的法律風(fēng)險管理培訓(xùn)，加強(qiáng)對高層管理人員和重要崗位業(yè)務(wù)人員的上崗培訓(xùn)和考核管理。

(七)搭建統(tǒng)一的法律風(fēng)險信息化管理平臺，保持順暢的信息交流和溝通渠道

篇（11）

一、企業(yè)法律風(fēng)險的內(nèi)涵

企業(yè)法律風(fēng)險一詞產(chǎn)生的歷史并不是很長，可以說是與21世紀(jì)幾乎同步產(chǎn)生并且為人們所知的，我國出現(xiàn)法律風(fēng)險這一詞可以追溯到《國有重點企業(yè)法律風(fēng)險防范國際論壇》中，但是僅僅提出企業(yè)法律風(fēng)險的說法，但并未對其做任何概念界定。國家標(biāo)準(zhǔn)化委員會的《企業(yè)法律風(fēng)險管理指南》則正式官方解釋該詞：“企業(yè)法律風(fēng)險企業(yè)法律風(fēng)險是指基于法律規(guī)定、監(jiān)管要求或合同約定，由于企業(yè)外部環(huán)境及其變化，或企業(yè)及其利益相關(guān)者的作為或不作為，對企業(yè)目標(biāo)產(chǎn)生的影響?！?/p>

筆者認(rèn)為，企業(yè)法律風(fēng)險是指企業(yè)因未按照法律法規(guī)的規(guī)定或者發(fā)生侵權(quán)違約，從而使企業(yè)因未有效行使權(quán)利和履行義務(wù)以至于面臨不利后果，承擔(dān)法律責(zé)任的可能性。

一般以企業(yè)作為獨(dú)立法人實體對企業(yè)風(fēng)險分類，可以分為自然風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、、運(yùn)營風(fēng)險和法律風(fēng)險。對比前幾種風(fēng)險，不難發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律風(fēng)險有以下的特征：

（1）專業(yè)性。企業(yè)法律風(fēng)險與自然風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、運(yùn)營風(fēng)險相比，有其獨(dú)一無二的特點，涉及到相關(guān)法律專業(yè)知識的內(nèi)容，此外，對于識別企業(yè)法律風(fēng)險的人員一般要求較高，不僅需要具有專業(yè)的法律知識，而且也需要豐富的法律實踐經(jīng)驗，不是一般人都能識別的。此外，有時還需要各方的參與，例如外部法律專家、行業(yè)專家等等與內(nèi)部的法律管理人員相互配合才能充分有效的識別出企業(yè)法律風(fēng)險。

（2）相對確定性。自然風(fēng)險因其不可抗力、財務(wù)風(fēng)險因其內(nèi)部性以及運(yùn)營風(fēng)險因其市場因素等都具有不確定性質(zhì)，難以預(yù)防；企業(yè)法律風(fēng)險則不同，因為企業(yè)法律風(fēng)險主要是由于企業(yè)違法、犯罪、侵權(quán)或者違約等范圍內(nèi)產(chǎn)生和發(fā)展的，相比之下則比較確定。例如未經(jīng)專利權(quán)人許可，擅自使用他人的專利則要面臨專利權(quán)人追究企業(yè)的侵權(quán)責(zé)任，而企業(yè)則要承擔(dān)這種侵權(quán)的民事責(zé)任。

（3）可控性。以自然風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險和運(yùn)營風(fēng)險為例，其可以通過企業(yè)風(fēng)險管理或者風(fēng)險防控將其產(chǎn)生的損害可能性降低，但因為這種風(fēng)險由于自然力和市場因素從而導(dǎo)致不能夠預(yù)測，所以不能從源頭將其控制；企業(yè)法律風(fēng)險則不一樣，產(chǎn)生企業(yè)法律風(fēng)險的因素基本為我們所知曉，企業(yè)遵循或違法等行為產(chǎn)生的后果具有一定的可預(yù)測性，進(jìn)而能夠很有效的通過一定的方法識別并且控制這些法律風(fēng)險。

二、德爾菲法簡介

德爾菲法法，又稱專家調(diào)查法，它是通過書面的方式背對背征詢并且匯總專家們的意見，并綜合整理意見。隨后將這些意見發(fā)還給專家進(jìn)行下一輪的歸納和反饋，一直循環(huán)往復(fù)，直至專家的意見得到趨同的一種方法，這種方法是比較主觀的預(yù)測。這種方式最初是由美國的蘭德公司提出，之后在很多領(lǐng)域中能夠見到其蹤影。

德爾菲法作為一種比較有效的方法，其具有以下的特點：

（1）匿名性。從事預(yù)測的法律專家是在完全匿名的情況下進(jìn)行企業(yè)法律風(fēng)險識別，法律專家們可以不受任何干擾地獨(dú)立對提的問題發(fā)表自己的意見，并且有充分的考慮時間和進(jìn)行調(diào)查研究、查閱資料。

（2）反饋性。因為德爾菲法具有匿名性的特性，專家的意見一般比較零散，不統(tǒng)一，單單依據(jù)一輪的調(diào)查結(jié)果不能得出結(jié)論，因此為了能夠讓專家對每一輪得到的意見和情況有所了解，組織者有必要整理、歸納以及綜合每一輪的專家意見，并且在下一輪中將這些信息反饋給參與的專家，使他們能夠根據(jù)綜合的意見進(jìn)一步發(fā)表自己的看法和意見。

（3）統(tǒng)計性。在應(yīng)用德爾菲法進(jìn)行信息分析與預(yù)測研究時，需要將企業(yè)法律專家的意見通過統(tǒng)計學(xué)的方法處理，從而得出客觀的結(jié)論。所以，德爾菲法所得的結(jié)果帶有統(tǒng)計學(xué)的特征，既反映了專家法律風(fēng)險意見的集中程度，又可以反映專家法律風(fēng)險意見的離散程度。

三、德爾菲法識別企業(yè)法律風(fēng)險

鑒于德爾菲法采用的是背對背通信方式征詢專家小組成員的預(yù)測結(jié)果，那么其橫向之間就注定不發(fā)生相互之間的牽制及聯(lián)系，僅發(fā)生縱向之間的反復(fù)調(diào)查過程。由此，德爾菲法普遍工作流程可以概括為以下幾步：

首先，根據(jù)要識別的法律風(fēng)險種類成立企業(yè)法律預(yù)測工作組，進(jìn)行預(yù)測前必要的籌備工作，包括必要的前期調(diào)查以及重點法律風(fēng)險評估。

其次，成立企業(yè)法律風(fēng)險評估專家組。專家組一般按照所要識別的內(nèi)容確定相應(yīng)的專家人數(shù)、包括相關(guān)領(lǐng)域，不單單法律方面的專家，目的是為了能夠全面的了解企業(yè)法律風(fēng)險，多方面進(jìn)行預(yù)測和防控，專家人數(shù)一般不宜過多，20個以內(nèi)最優(yōu)。

再次，將所要預(yù)測和分析的企業(yè)法律風(fēng)險的背景資料等相關(guān)材料分發(fā)給各位專家，并且對所要預(yù)測的企業(yè)法律風(fēng)險提出問題和要求，限定范圍，讓各位專家獨(dú)立地做出書面答復(fù)，相互之間不能有任何的交流或者討論。

第四，將專家所做出的答復(fù)以及他們就預(yù)測的結(jié)果讓專家進(jìn)行說明，主要以預(yù)測結(jié)果和背景資料為限，整理、歸納并且綜合這些專家的結(jié)論，并且將這些匯總的材料制成匯總圖標(biāo)，隱去相關(guān)的人名，發(fā)還給各位專家，讓他們比對后修改自己的意見。

最后，循環(huán)往復(fù)多次，直至每一位專家不再改變自己的意見為止，此最終結(jié)果則為專家對該企業(yè)法律風(fēng)險預(yù)測的結(jié)果。

企業(yè)通過德爾菲法對企業(yè)法律風(fēng)險評估的結(jié)果，修改或重新制定行動方案，可以有效減小風(fēng)險，能最大程度上提高企業(yè)的效率，得到更好更長遠(yuǎn)的發(fā)展。